法定代表人——風(fēng)險(xiǎn)知多少

2019-08-20

一、法定代表人與法人的區(qū)別

“法人不是人”一直是法學(xué)界很經(jīng)典的幽默，而法人與法定代表人作為不一樣的概念，其中最幽默的區(qū)別便是：法人不是人，而法定代表人是人。

法人，是由法律擬制的比如公司這樣具有獨(dú)立人格的主體；而法定代表人，是法人的的主要負(fù)責(zé)人，當(dāng)然有可能是實(shí)際控制人，也有可能只是掛名人員。

二、法定代表人的風(fēng)險(xiǎn)

法定代表人作為法人對(duì)外公示的主要負(fù)責(zé)人，對(duì)外代表公司，從外觀上應(yīng)該對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)行為負(fù)責(zé)。因此，當(dāng)公司行為違反法律的規(guī)定時(shí)，有可能導(dǎo)致掛名法定代表人承擔(dān)以下風(fēng)險(xiǎn)：

1、被法院限制出境或個(gè)人財(cái)產(chǎn)被法院查封的風(fēng)險(xiǎn)

根據(jù)《民事訴訟法》，如果公司不主動(dòng)履行民事判決確定的履行義務(wù)，特別是拖欠勞動(dòng)者工資，在執(zhí)行階段甚至在訴訟階段，法定代表人有被限制出境的風(fēng)險(xiǎn)；如果法定代表人與公司財(cái)產(chǎn)存在混同表象時(shí)，法定代表人的個(gè)人財(cái)產(chǎn)有被法院采取保全措施或執(zhí)行措施的風(fēng)險(xiǎn)。

實(shí)踐中不乏當(dāng)事人莫名其妙被法院通知談話或財(cái)產(chǎn)被法院查封后，思來(lái)復(fù)去才想起曾經(jīng)因?yàn)楹眯膸兔Ξ?dāng)了法定代表人。

2、被限制擔(dān)任其他公司法定代表人的風(fēng)險(xiǎn)

根據(jù)《企業(yè)法定代表人登記管理規(guī)定》，如果擔(dān)任因經(jīng)營(yíng)不善破產(chǎn)清算的企業(yè)的法定代表人或因違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的企業(yè)的法定代表人并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年的，不得擔(dān)任法定代表人。

3、被法院進(jìn)行罰款處罰的風(fēng)險(xiǎn)

根據(jù)《民法通則》及《民通意見(jiàn)》規(guī)定，如果企業(yè)存在 (一) 超出登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的經(jīng)營(yíng)范圍從事非法經(jīng)營(yíng)的； (二) 向登記機(jī)關(guān)、稅務(wù)機(jī)關(guān)隱瞞真實(shí)情況、弄虛作假的； (三) 抽逃資金、隱匿財(cái)產(chǎn)逃避債務(wù)的； (四) 解散、被撤銷、被宣告破產(chǎn)后，擅自處理財(cái)產(chǎn)的； (五) 變更、終止時(shí)不及時(shí)申請(qǐng)辦理登記和公告，使利害關(guān)系人遭受重大損失的； (六) 從事法律禁止的其他活動(dòng)，損害國(guó)家利益或者社會(huì)公共利益的等行為的，掛名法定代表人存在被法院進(jìn)行罰款處罰甚至被追究刑事責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)。

4、被行政處罰的風(fēng)險(xiǎn)

稅務(wù)方面、消防方面等行政法律法規(guī)也都把法定代表人列為第一責(zé)任人，如果公司行為存在違法行為，法定代表人有可能面臨行政處罰。

5、被追究刑事刑事責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)

根據(jù)《刑法》，很多罪名的犯罪主體為單位，如果公司行為構(gòu)成犯罪，則法定代表人有被追究刑事責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)，如生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪、走私罪等。

實(shí)踐中，如果這些公司的實(shí)際控制人對(duì)犯罪行為及后果明知的話，一般會(huì)刻意找一些法律意識(shí)不強(qiáng)的人來(lái)?yè)?dān)任法定代表人。

另《刑法》修正案八增加了惡意欠薪罪的罪名，如果單位存在以轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、逃匿等方法逃避支付勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬或者有能力支付而不支付勞動(dòng)者勞動(dòng)報(bào)酬的行為，法定代表人有被判處罰金或追究刑事責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)。

一句話，法定代表人需要要對(duì)法人經(jīng)營(yíng)行為的合法性負(fù)責(zé)。

三、法人的風(fēng)險(xiǎn)

1、對(duì)外承擔(dān)責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)

根據(jù)《公司法》，法定代表人是代表企業(yè)行使職權(quán)的簽字人，是法人進(jìn)行訴訟的代表人。如果法定代表人越權(quán)簽訂合同或出具書函，很有可能會(huì)被認(rèn)定為公司真實(shí)意思表示，出于對(duì)交易安全及善意第三人的保護(hù)，而判定由公司對(duì)外承擔(dān)責(zé)任。

公司對(duì)外承擔(dān)責(zé)任后要挽回?fù)p失，只能對(duì)法定代表人另行追責(zé)。

實(shí)踐中法定代表人未經(jīng)股東會(huì)決議以公司名義對(duì)外借款或?qū)ν馓峁?dān)保的案例比比皆是。

2、無(wú)法進(jìn)行真實(shí)意思表示的風(fēng)險(xiǎn)

當(dāng)法定代表人惡意濫用權(quán)利以致當(dāng)公章意思與法定代表人意思不一致時(shí)，一般法定代表人意思會(huì)被認(rèn)定為公司意思表示，以致公司無(wú)法進(jìn)行真實(shí)意思表示。

3、無(wú)法順利變更法定代表人的風(fēng)險(xiǎn)

在公司申請(qǐng)法定代表人變更登記時(shí)，有公司登記機(jī)關(guān)要求原法定代表人與現(xiàn)法定代表人共同簽署申請(qǐng)書，如果原法定代表人不予配合，將導(dǎo)致程序繁瑣。

一句話，法人要對(duì)法定代表人的行為承擔(dān)責(zé)任。

四、風(fēng)險(xiǎn)如何防范

1、作為公司，依據(jù)《公司法》及章程規(guī)定確定法定代表人；作為自然人，不隨意擔(dān)任掛名法定代表人。

2、如果情況確需，要對(duì)相對(duì)方進(jìn)行全面了解，進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估。

3、簽訂內(nèi)部法定代表人掛名協(xié)議，約定雙方權(quán)利義務(wù)，明確違反協(xié)議的違約責(zé)任及損害賠償責(zé)任。

4、掛名過(guò)程中，持續(xù)關(guān)注，如風(fēng)險(xiǎn)不可控，盡快進(jìn)行法定代表人更換。

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