法定代表人——風(fēng)險知多少

2019-08-20

一、法定代表人與法人的區(qū)別

“法人不是人”一直是法學(xué)界很經(jīng)典的幽默，而法人與法定代表人作為不一樣的概念，其中最幽默的區(qū)別便是：法人不是人，而法定代表人是人。

法人，是由法律擬制的比如公司這樣具有獨(dú)立人格的主體；而法定代表人，是法人的的主要負(fù)責(zé)人，當(dāng)然有可能是實(shí)際控制人，也有可能只是掛名人員。

二、法定代表人的風(fēng)險

法定代表人作為法人對外公示的主要負(fù)責(zé)人，對外代表公司，從外觀上應(yīng)該對公司的經(jīng)營行為負(fù)責(zé)。因此，當(dāng)公司行為違反法律的規(guī)定時，有可能導(dǎo)致掛名法定代表人承擔(dān)以下風(fēng)險：

1、被法院限制出境或個人財(cái)產(chǎn)被法院查封的風(fēng)險

根據(jù)《民事訴訟法》，如果公司不主動履行民事判決確定的履行義務(wù)，特別是拖欠勞動者工資，在執(zhí)行階段甚至在訴訟階段，法定代表人有被限制出境的風(fēng)險；如果法定代表人與公司財(cái)產(chǎn)存在混同表象時，法定代表人的個人財(cái)產(chǎn)有被法院采取保全措施或執(zhí)行措施的風(fēng)險。

實(shí)踐中不乏當(dāng)事人莫名其妙被法院通知談話或財(cái)產(chǎn)被法院查封后，思來復(fù)去才想起曾經(jīng)因?yàn)楹眯膸兔Ξ?dāng)了法定代表人。

2、被限制擔(dān)任其他公司法定代表人的風(fēng)險

根據(jù)《企業(yè)法定代表人登記管理規(guī)定》，如果擔(dān)任因經(jīng)營不善破產(chǎn)清算的企業(yè)的法定代表人或因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)的法定代表人并負(fù)有個人責(zé)任的，自該企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年的，不得擔(dān)任法定代表人。

3、被法院進(jìn)行罰款處罰的風(fēng)險

根據(jù)《民法通則》及《民通意見》規(guī)定，如果企業(yè)存在 (一) 超出登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍從事非法經(jīng)營的； (二) 向登記機(jī)關(guān)、稅務(wù)機(jī)關(guān)隱瞞真實(shí)情況、弄虛作假的； (三) 抽逃資金、隱匿財(cái)產(chǎn)逃避債務(wù)的； (四) 解散、被撤銷、被宣告破產(chǎn)后，擅自處理財(cái)產(chǎn)的； (五) 變更、終止時不及時申請辦理登記和公告，使利害關(guān)系人遭受重大損失的； (六) 從事法律禁止的其他活動，損害國家利益或者社會公共利益的等行為的，掛名法定代表人存在被法院進(jìn)行罰款處罰甚至被追究刑事責(zé)任的風(fēng)險。

4、被行政處罰的風(fēng)險

稅務(wù)方面、消防方面等行政法律法規(guī)也都把法定代表人列為第一責(zé)任人，如果公司行為存在違法行為，法定代表人有可能面臨行政處罰。

5、被追究刑事刑事責(zé)任的風(fēng)險

根據(jù)《刑法》，很多罪名的犯罪主體為單位，如果公司行為構(gòu)成犯罪，則法定代表人有被追究刑事責(zé)任的風(fēng)險，如生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪、走私罪等。

實(shí)踐中，如果這些公司的實(shí)際控制人對犯罪行為及后果明知的話，一般會刻意找一些法律意識不強(qiáng)的人來擔(dān)任法定代表人。

另《刑法》修正案八增加了惡意欠薪罪的罪名，如果單位存在以轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、逃匿等方法逃避支付勞動者的勞動報酬或者有能力支付而不支付勞動者勞動報酬的行為，法定代表人有被判處罰金或追究刑事責(zé)任的風(fēng)險。

一句話，法定代表人需要要對法人經(jīng)營行為的合法性負(fù)責(zé)。

三、法人的風(fēng)險

1、對外承擔(dān)責(zé)任的風(fēng)險

根據(jù)《公司法》，法定代表人是代表企業(yè)行使職權(quán)的簽字人，是法人進(jìn)行訴訟的代表人。如果法定代表人越權(quán)簽訂合同或出具書函，很有可能會被認(rèn)定為公司真實(shí)意思表示，出于對交易安全及善意第三人的保護(hù)，而判定由公司對外承擔(dān)責(zé)任。

公司對外承擔(dān)責(zé)任后要挽回?fù)p失，只能對法定代表人另行追責(zé)。

實(shí)踐中法定代表人未經(jīng)股東會決議以公司名義對外借款或?qū)ν馓峁?dān)保的案例比比皆是。

2、無法進(jìn)行真實(shí)意思表示的風(fēng)險

當(dāng)法定代表人惡意濫用權(quán)利以致當(dāng)公章意思與法定代表人意思不一致時，一般法定代表人意思會被認(rèn)定為公司意思表示，以致公司無法進(jìn)行真實(shí)意思表示。

3、無法順利變更法定代表人的風(fēng)險

在公司申請法定代表人變更登記時，有公司登記機(jī)關(guān)要求原法定代表人與現(xiàn)法定代表人共同簽署申請書，如果原法定代表人不予配合，將導(dǎo)致程序繁瑣。

一句話，法人要對法定代表人的行為承擔(dān)責(zé)任。

四、風(fēng)險如何防范

1、作為公司，依據(jù)《公司法》及章程規(guī)定確定法定代表人；作為自然人，不隨意擔(dān)任掛名法定代表人。

2、如果情況確需，要對相對方進(jìn)行全面了解，進(jìn)行風(fēng)險評估。

3、簽訂內(nèi)部法定代表人掛名協(xié)議，約定雙方權(quán)利義務(wù)，明確違反協(xié)議的違約責(zé)任及損害賠償責(zé)任。

4、掛名過程中，持續(xù)關(guān)注，如風(fēng)險不可控，盡快進(jìn)行法定代表人更換。

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