如何界定相同或類似商品、服務(wù)之后，有必要對相同的注冊商標、近似商標的概念再進行界定，之后才有利于認定商標是否相同或近似。下文將針對如何判斷相同注冊商標和近似商標進行介紹。
1.相同商標
相同商標是指構(gòu)成商標的要素完全相同，商標在整體上不存在差別或者只存在細微差別。相同的商標包括相同的文字商標、相同的圖形商標和相同的組合商標。
2.近似商標
近似商標是指兩商標在“音”、“形”、“義(意)”上有所相同或近似，或者其商標各要素組合后的整體結(jié)構(gòu)相似，足以使消費者產(chǎn)生誤認、混淆。
判斷兩商標是否構(gòu)成近似應(yīng)當以相關(guān)公眾的一般認識為準。所謂相關(guān)公眾，是指與商標所標識的某類商品或者服務(wù)有關(guān)的消費者和與前述商品或者服務(wù)的營銷有密切關(guān)系的其他經(jīng)營者。商標注冊申請在后的商標是否會使相關(guān)公眾對已經(jīng)注冊在先或者申請在先的商標產(chǎn)生混淆，是判斷兩商標是否構(gòu)成近似的唯一標準。
在《商標法》進行修改后，法院和各級工商行政管理部門可根據(jù)實際案情，自行判斷兩商標是否應(yīng)判為近似商標，是否會使相關(guān)公眾產(chǎn)生混淆，從而導(dǎo)致侵權(quán)的發(fā)生。此處的“混淆”，應(yīng)解釋為足以使消費者或者其他經(jīng)營者誤認為附有兩商標的商品或者服務(wù)是由同一經(jīng)營者提供的，或者認為其來源與擁有在先注冊的商標的經(jīng)營者有特定的聯(lián)系。為了防止這種混淆的產(chǎn)生，就需要對商標近似有著準確的判斷及認定。
商標相同或者近似的具體認定
一般來說，商標包括文字商標、圖形商標和組合商標。其中文字商標又包括中文商標、拼音商標和外文商標。
1.中文商標近似的認定
(1)一個漢字與另一個漢字
A.由同一個漢字組成的商標，不論采用何種字體，都應(yīng)該認定為近似商標。
B.如果僅僅是讀音相同，字形與含義均不同，一般消費者可以區(qū)分開來，不會判定為近似商標。
C.如果字形、讀音均極其近似，即使含義有所不同，消費者從直觀上來說很難區(qū)分開來，也會被認定為近似商標。
D.兩商標字形雖然不近似，但含義相同，應(yīng)判為近似商標。
(2)一個漢字與兩個漢字
A.在一個漢字前添加修飾詞，如“大”、“小”等，應(yīng)該判為近似商標。但是添加“金”、“銀”等字，目前還沒有一個定論是否應(yīng)該判為近似商標，但就目前審查情況來看，如果在先商標確實表示一種真實存在的事物，那么添加修飾詞后并沒有改變商標本身的含義，應(yīng)該判為近似，如“龍”與“金龍”、“獸”與“獸王”。但如果在先商標并不是表明某種特定事物，那么兩個商標均有其特定含義，且從字形和讀音來看有較大差別，應(yīng)該不會給消費者造成混淆，故不應(yīng)被認定為近似商標，如“?！迸c“保王”。
B.在一個漢字后加上“字”，并沒有改變該商標的實質(zhì)含義，應(yīng)判為近似，如“天”與“天字”。但如果加上“字”后已經(jīng)改變了原商標的實質(zhì)含義，如“文”與“文字”、“漢”與“漢字”，應(yīng)不判為近似。
C.在一個漢字后加上一個虛詞，讀音、字形均有所變化，一般不判為近似。
D.在普通姓氏后加上“記”、“氏”，應(yīng)該判為近似商標。但需要注意的是，在食品類別和一些日常生活息息相關(guān)的類別，普通姓氏因為缺乏顯著性不能得到注冊，但如果加上一些具有顯著性的圖形，將有可能得到核準。
(3)兩個漢字與兩個漢字
A.兩個商標漢字完全相同，順序相同，視為相同商標。
B.兩個商標漢字完全相同，排列順序不同，因為中文可以從右至左朗讀，所以視為近似商標。如果商標為豎排，順序不同，為了防止造成混淆，也會判為近似商標。
C.兩商標讀音相同，但只有一個字相同，另外一個字字形與含義均完全不同，一般不視為近似商標，如“創(chuàng)龍”與“創(chuàng)隆”、“快客”與“快克”。
D.兩個商標讀音相同，一個字相同，另外一個字字形相近，一般會判為近似商標，如“明達”與“明大”。
E.不同的漢字雖然字形完全不同，但含義相同，當它們分別與相同的漢字搭配的時候，就構(gòu)成近似，如“好佳”與“好嘉”。
(4)兩個漢字與三個漢字
A.在商標中加入一個沒有實際含義的虛詞時，如斯、特、爾、而、兒、之等時，沒有改變商標的實際含義，構(gòu)成近似，如“賽諾”與“賽諾爾”、“松戀”與“松之戀”。
B.在商標注冊時要注意，在注冊商標中添加“金、銀、王、寶、圣、神”等修飾詞時，判為近似，不得注冊，如“凱帝”與“圣凱帝”。
C.在商標中添加“大、小、倍、新”等表示程序的字時，判為近似，如“美意”與“新美意”。
D.在商標后面加上“風、派、流、潮”等字時，一般判為近似商標，尤其是在服裝、皮具等商品上，如“世紀”與“世紀潮”、“四季”與“四季風”。但如果加上此類詞后，兩個商標均為客觀存在的事物，不會造成消費者的誤認、誤購，則不判為近似，如“西北”與“西北風”。
E.指定使用于日常生活用品或者日常服務(wù)的商標，尤其是在餐飲業(yè)、娛樂業(yè)等服務(wù)活動中，在商標后面加上“屋、坊、閣”等表示場所的詞時，判為近似商標，如“御林”與“御林坊”。
F.在商標中添加數(shù)字，含義沒有改變，易引起消費者誤認的，一般判為近似，如“勝百”與“一勝百”。但是在添加數(shù)字后實際含義發(fā)生改變，不會引起消費者混淆的，不判為近似，如“寨溝”與“九寨溝”。
G.商標文字中有一字重疊的，判為近似商標，如“貝爽”與“貝貝爽”。
H.在藥品、醫(yī)用或者非醫(yī)用營養(yǎng)品此類產(chǎn)品上注冊商標的，凡在注冊商標后加上“丸、散、膏、丹、露、素、靈”等字的，視為近似商標。
(5)兩個漢字與四個漢字
A.商標主體部分相同，兩個商標所表述的含義相同，僅僅在前面加綴表示方位的詞，如東方等，或者在后面加綴“一派、世家、風度、風采、世族”等詞，判為近似商標，如“皇后”與“東方皇后”、“日月”與“日月風情”。但在加上上述詞匯后，商標含義有明顯改變并可以特指某物時，消費者一般不會產(chǎn)生混淆，此時，兩個商標一般不構(gòu)成近似，如“明珠”與“東方明珠”。
B.在已注冊商標前中綴有獨特含義的修飾詞時，強化了兩個商標的可區(qū)分性，一般不判為近似，如“麗人”與“白領(lǐng)麗人”、“大地”與“錦繡大地”。
(6)三個漢字與三個漢字
A.兩個商標組成要素完全相同，不論其字體、讀音、排列順序如何，均應(yīng)判為近似商標，如“娜尼芬”與“娜芬尼”、“兄弟好”與“好兄弟”。
B.商標讀音相同，僅有一個字不同，字形相差較小，不論這個字是首字還是最后一個字，應(yīng)判為近似商標，如“詩露迪”與“詩路迪”。
C.兩個商標讀音相同，首字字形相差很大，一般不會判為近似商標，如“利生源”與“力生源”。
D.兩個商標讀音相同，有兩個或者兩個以上的漢字不同，字形相差較大，消費者不易造成混淆，一般不會判為近似商標，如“小田田”與“小甜甜”。
E.兩個商標讀音不同，有兩個或者兩個以上漢字不同，但是字形相差較小，容易引起消費者誤認的，應(yīng)該判為近似商標，如“保斯萊”與“堡斯來”。
F.兩個商標讀音不同，在相同的位置上有一個漢字不同，且該漢字均為虛詞的，一般判為近似商標，如“奧耐爾”與“奧耐特”。
G.兩個商標讀音不同，只有一個漢字不同，且兩商標含義相同的，應(yīng)判為近似商標，如“草原王”與“草原皇”、“水中情”與“水之情”。
H.若兩商標讀音不盡相同，有部分字形相差較大，且兩商標所指不同，一般不判為近似商標，如“科比特”與“麗比特”。
I.兩個商標讀音雖然不同，但商標主要構(gòu)成要素相同，一般判為近似，如“老木桶”與“紅木桶”、“水狐貍”與“冰狐貍”。
(7)三個漢字與四個漢字
在三個漢字中任意位置加一字，一般判為近似商標，如“希望星”與“希望之星”、“舒爾特”與“舒耐爾特”。商標局對多字商標審查一向指向于嚴格，有時甚至不會考慮兩個商標的含義是否相似，只要是從直觀上相似，有可能會使得普通受眾造成誤認，就會判定近似，如“藍博士”與“藍貓博士”。如此一來，使得很多企業(yè)無法正常運用和保護自己的商標，商標局考慮到這一因素，在對此類商標進行審查時會顧及商標含義這一因素。但是在商標申請量比較大的類別，如服裝類，這一因素并不占據(jù)主導(dǎo)地位，審查員最先考慮的依舊是商標的字形與讀音。
(8)四個漢字與四個漢字
四個字商標的審查尺度與上述相同。
2.英文商標近似的認定
(1)一個或兩個英文字母
由一個或者兩個英文字母組成的英文商標，經(jīng)過變形后或與圖形結(jié)合在一起，產(chǎn)生了顯著性，易于消費者進行識別，可以申請注冊為商標。
對這樣的英文商標判定近似與否時，主要是看兩個商標外形是否近似，尤其是對于普通消費者而言，看其是否會使他們認為兩個商標來源相同。
如果兩個英文商標字母構(gòu)成雖然相同，但是在視覺上差異較大，一般不會認定近似。
(2)三個或三個以上的英文字母
由三個或三個以上的英文字母組合而成的商標，在判定近似與否時應(yīng)分別以下情況區(qū)別對待：
A.三個字母與三個字母，如果有兩個字母完全相同，另一個字母形狀和讀音構(gòu)成近似，一般會認定為近似，如“POB”與“BOB”、“MAB”與“NAB”。如果兩個字母完全相同，另外一個字母在字形與讀音上都胡很大差別，一般不會認定近似，如“MQP”與“MLP”。
如果三個字母完全相同，排列順序不同，且相對位置上的字母字形讀音皆不近似，一般不會認定該商標與在先權(quán)利近似，如“MQP”與“PMQ”。但是此種情況不能一概而論，在一些申請量較大的類別中也有可能會造成侵權(quán)。
B.三個字母與四個字母，如果兩個商標在視覺上差異較大，一般不會判定為近似商標，如“DEKA”和“EKA”，但是如果在外形上刻意突出在先注冊的商標法，則會導(dǎo)致消費者的混淆，不能得到注冊。
C.四個或四個字母以上，如果兩商標排列順序相同，2/3或更多數(shù)量的字母完全相同，一般我們認為此時該兩個商標應(yīng)該判為近似商標，如“TOPLIGHT”與“TOPLIGHYING”、“O’SHINE”與“GOSHINE”。
(3)中文含義完全相同并且唯一時，即使字形和讀音完全不
當兩個商標中文含義完全相同并且唯一時，即使字形和讀音完全不同也會判為近似，如“HIPPOPOTAMUS”與“RIVERHORSE”，兩商標中文含義均為“河馬”，屬近似商標。但當兩詞中文含義不完全對應(yīng)時，有可能不會被認定為近似商標，如“RABBIT”與“HARE”，第一個單詞可譯為“兔”，第二個單詞翻譯為“野兔”，兩單詞所指事物并不盡相同，且在讀音和外形上均有明顯差異，消費者一般可以區(qū)分開來，所以這兩個商標不應(yīng)該被判定為近似商標。
(4)單詞的詞根相同
當兩個單詞的詞根相同時，一般會判為近似商標，如“LOVE”——愛與“LOVER”——愛人、“SUGGEST”——建議(動詞)與“SUGGESTION”——建議(名詞)。
3.英文商標與中文商標近似的認定
當兩商標中文含義相同或近似時，判為近似商標，如“蓮花”與“LOTUS”。
4.拼音商標認定近似的標準
A.如果兩個商標為單純的中文商標及與其相對應(yīng)的拼音商標，一般不判定為近似，如菲迪克“與”FEIDIKE“。
B.如果兩個商標其中一個為中文與拼音的組合商標，另一個為單純的拼音商標，那么我們認為這兩個商標會造成市場的混淆，判定為近似商標，如“發(fā)發(fā)魚+FAFAYU”與“FAFAYU”。
C.如果兩個商標均為單獨的拼音商標，那么一般會按照英文的審查標準來認定是否近似。讀音、字形都很接近的時候，會判定為近似商標，如“CHENLONG”(晨龍的拼音)與“CHENGLONG(誠龍的拼音)”。
D.兩個商標均為中文與拼音的組合商標，中文部分相去甚遠，但拼音部分相同或者近似，一般我們認為該商標主體部分為中文，拼音只是附屬部分，并且中文已經(jīng)界定了兩個商標的區(qū)別之處，不會使消費者產(chǎn)生誤認，所以不會判定為近似商標，如“晨龍+拼音”與“臣龍+拼音”。
5.圖形商標近似的認定
審查員一般會根據(jù)圖形商標的構(gòu)成要素將圖形轉(zhuǎn)化成數(shù)字編碼形式，如一只大熊貓的圖形要素編碼為030114，計算機會將編碼迷此數(shù)字的所有圖形商標羅列出，審查員再進行一一篩選，挑選出直觀上最為近似的引證商標法。圖形商標的審查全憑審查員進行判斷，唯一標準就是是否會導(dǎo)致消費者的混淆。
商標近似的審查標準是否不停地變化的，在不同時期有著不同的標準，即使在同一時期，不同的產(chǎn)品所歸屬的不同類別也有著不一樣的標準。就目前來講，像服裝、化妝品、皮具、藥品以及食品這些與普通消費者息息相關(guān)的產(chǎn)品類別在審查的時候是比較嚴格的，甚至有的類別可以說是非?？量痰?。但是像儀器儀表、手工具這些機械類別，審查標準相對來說寬松了許多。商標申請人和代理組織在掌握了這些規(guī)律后，可以大大提高商標的利用率以及商標申請的成功概率。當然，上述這些并不能完全涵蓋實際工作中所遇到的各種問題，還需要在日常工作中及時總結(jié)經(jīng)驗。
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