隨著商品經(jīng)濟的迅速發(fā)展，商品流通速度與范圍的加快與擴大，商品或服務(wù)商標與商號相同、近似，并構(gòu)成混淆誤認的情況和問題越來越突出。

實踐中，商號權(quán)與商標權(quán)的法律沖突主要有兩種形態(tài)：一種是在先商號權(quán)與他人在后的商標權(quán)的沖突，目前正在審理過程中的杭州“張小泉”刀剪廠狀告上?！皬埿∪钡都艨偟昃统浞址从沉诉@一沖突，該案的焦點是上海的“張小泉”刀剪總店在先取得的商號權(quán)能否對抗杭州“張小泉”刀剪廠在后取得的注冊商標權(quán);另一種是在后商號權(quán)與他人在先商標權(quán)的沖突，例如，聯(lián)想集團的“聯(lián)想”商標被他人作為商號使用的多達24家，聯(lián)想集團能否以這些企業(yè)侵犯其商標權(quán)為由提起訴訟?

　　(一)、沖突的產(chǎn)生原因

　　分析沖突產(chǎn)生原因，主要來自四個方面：

　　1. 這種沖突是我國商標注冊與企業(yè)名稱登記管理體制實行條塊分割的結(jié)果。條塊分割是指商號與商標分別由不同的部門管理和保護，塊分割是指商標與商號的登記按行政級別區(qū)域進行，在不同的系統(tǒng)、不同的地域檢索。這就使得商標權(quán)與商號權(quán)的沖突不可避免。

　　2. 這種沖突是計劃經(jīng)濟的“后遺癥”。根據(jù)《企業(yè)名稱登記管理條例》第4條和第6條的規(guī)定，對企業(yè)名稱以及所含的商號“實行分配登記管理”，并只能在“登記主管機關(guān)轄區(qū)”內(nèi)享有商號權(quán)，即企業(yè)按其“級別”在縣、省一級、國家一級登記，分別在所登記的地域內(nèi)行使商號權(quán)，只有國家級大型企業(yè)在國家工商局登記后才在全國范圍內(nèi)享有商號權(quán)。因此，不同企業(yè)可以在各自受轄的行政區(qū)域內(nèi)擁有內(nèi)容相同的商號權(quán)，例如，像“勝利化工廠”、“前進機械廠”這樣的企業(yè)名稱到處可見，這些企業(yè)在各自登記的行政區(qū)域內(nèi)擁有“勝利”、“前進”字樣的商號權(quán)，這就必然會出現(xiàn)一企業(yè)的商號與另一企業(yè)的商標相同的現(xiàn)象。在計劃經(jīng)濟時代，企業(yè)的運作主要依靠政府指令，企業(yè)之間幾乎不存在競爭。企業(yè)也不重視自身的商號權(quán)與商標權(quán)。于是，這一問題被掩蓋下來。但是在市場經(jīng)濟體制下，商號權(quán)人的經(jīng)營活動區(qū)域，產(chǎn)品的銷售范圍是由市場調(diào)節(jié)所決定的，而不再受政府管轄范圍的限制。即使一個鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)，也可以成為在全國范圍從事經(jīng)營的“全國”性企業(yè)。(5)加之市場競爭的激烈使得企業(yè)越來越重視商號權(quán)與商標權(quán)的價值，原先被掩蓋的問題也就日益凸顯。

　　3. 這一沖突是利益驅(qū)動的必然結(jié)果。市場競爭促使企業(yè)努力進取，同時也產(chǎn)生了一部分“搭便車者”。這部分企業(yè)將其他具有良好“商譽”(Goodwill)企業(yè)的商標作為自己的商號使用，或者將他人已為公眾熟知的商號作為自己的商標申請注冊，其目的是使消費者產(chǎn)生混淆，把兩家企業(yè)誤以為是一家或至少存在某種聯(lián)系，從而獲得不正當利益。

　　4. 現(xiàn)有法規(guī)的不完善導(dǎo)致了沖突的加劇?！渡虡朔ā肺疵鞔_規(guī)定他人企業(yè)名稱登記在先是商標注冊的禁止條件，《企業(yè)名稱登記管理條例》中也沒有明文禁止將與已有注冊商標相同或者近似的文字登記為企業(yè)名稱。為解決這一問題，1999年4月國家工商管理局下發(fā)了《關(guān)于解決商標與企業(yè)名稱中若干問題的意見》(以下簡稱《意見》)，但該文件僅是行政司法解釋，法律階位太低且不具可操作性。所有這些都使得惡意侵犯他人合法權(quán)益者有鉆法律漏洞的可能。

　　(二)、沖突的法律救濟

　　在我國規(guī)制商號權(quán)與商標權(quán)沖突的法律制度是極不完善的。筆者試圖在參照現(xiàn)有法規(guī)的立法精神的基礎(chǔ)上，提出解決這一沖突的若干法律原則。

　　1. 在商號權(quán)與商標權(quán)發(fā)生沖突的案件中，判斷一方是否侵權(quán)首先必須查清兩者有沒有使消費者產(chǎn)生“混淆”(confusion)。在英美法系中，侵害他人商號權(quán)或商標權(quán)的行為本質(zhì)上屬于不正當利用他人隱含在商號或商標內(nèi)的“商譽”(goodwill)的行為-騙賣(passing—off )。(6)眾所周知商號權(quán)人或商標權(quán)人對商號、商標的表述文字并無壟斷權(quán)，法律所保護的是表述文字的“第二重含義”(secondary meaning)，即消費者看到表述文字聯(lián)想到的商號權(quán)或商標權(quán)人的商譽。因此，當權(quán)利人分處不同行業(yè) ，一方并沒有進行誤導(dǎo)性宣傳等情況下就不會產(chǎn)生“混淆”。相應(yīng)地如果一方當事人訴另一方當事人侵權(quán)，法院理應(yīng)不予支持。值得注意的是，對馳名商標的保護應(yīng)另當別論。

　　2.權(quán)利在先原則。商號權(quán)與商標權(quán)的客體都是無形的信息，在當今信息能夠?qū)崿F(xiàn)迅速傳播的時代，這種信息一旦公開，很快就會成為全世界公知的信息。因此在解決這類沖突時，應(yīng)優(yōu)先保護在先權(quán)利人的合理利益。事實上，這一原則在許多國內(nèi)立法及國際協(xié)議中得到了體現(xiàn)：《商標法實施細則》第25條第1款第(4)項規(guī)定，商標“侵犯他人合法的在先權(quán)利的”，有關(guān)當事人可以以注冊不當為由，向商標評審委員會申請撤消該注冊商標。這里的“在先權(quán)利”當然應(yīng)該包括他人登記在先的商號權(quán);TRIPs第16條第1款規(guī)定：“商標權(quán)不得損害任何已有的在先權(quán)，也不得影響成員依使用而確認權(quán)利效力的可能性”。

　　3.馳名商標特別保護原則。馳名商標也有稱著名商標、名牌商標的，在我國被稱為“公眾熟知的商標”。不管如何稱謂，馳名商標都有一個共同特征，即在公眾中享有很高的知名度。因此，當馳名商標與他人的包括商號在內(nèi)的在先權(quán)利沖突時，一些國家的商標法仍然允許注冊在后的馳名商標繼續(xù)使用。馳名商標權(quán)人所享有的此項權(quán)利，稱之為“中使用權(quán)”。(7)《名稱規(guī)定》規(guī)定，企業(yè)名稱違反其他法律、行政法規(guī)的，登記機關(guān)有權(quán)加以糾正。國家工商管理局1996年發(fā)布的《馳名商標認定和管理暫行規(guī)定》第10條規(guī)定，自馳名商標認定之日起，他人將與該馳名商標相同或近似的文字作為企業(yè)名稱一部分使用，且可能引起公眾誤人的，工商行政管理機關(guān)不予核準登記;已經(jīng)登記的，馳名商標注冊人可以自知道或應(yīng)當知道之日起兩年內(nèi)，請求工商行政管理機關(guān)予以撤消。由此可見，我國對馳名商標的保護以馳名商標注冊在先為前提，而不承認“中使用權(quán)”。

　　4.禁止欺騙及誤導(dǎo)公眾原則。根據(jù)《名稱規(guī)定》，企業(yè)名稱“可能對公眾造成欺騙的或者誤解的”，登記機關(guān)有權(quán)加以糾正。實際上，禁止欺騙及誤導(dǎo)公眾原則是符合國際慣例的，有關(guān)國際條約和《發(fā)展中國家商標、廠商名稱及禁止不正當競爭行為示范法》對此均有規(guī)定。(8)

　　5.誠實信用原則。對商號權(quán)人或商標權(quán)人來說，對誠實信用原則的彈性解釋、運用是保護其合法權(quán)益的最后的救濟原則?！睹穹ㄍ▌t》第4條規(guī)定，民事活動應(yīng)當遵循自愿、公平、等價有償、誠實信用的原則?！斗床徽敻偁幏ā返?條規(guī)定，經(jīng)營者在市場交易中，應(yīng)當遵循自愿、平等、公平、誠實信用的原則，遵守公認的商業(yè)道德?！兑庖姟芬?guī)定，商標專用權(quán)和企業(yè)名稱權(quán)的取得，應(yīng)遵循《民法原則》和《反不正當競爭法》的誠實信用原則，不得利用他人商標或企業(yè)名稱中的字號相同或企業(yè)名稱的信譽進行不正當競爭。

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