商標的作用是區(qū)分同一商品或服務(wù)的不同提供者，以方便消費者辨認挑選，辨別性也是商標存在的最基本、也是最核心的作用。從貴陽湖南“老干媽”之爭到“稻香村”商標之爭等等的近似商標案件，無不昭示著這一點。

　　因而相同或近似商品、服務(wù)上不能存在近似商標，否則容易造成消費者混淆誤認，《商標法》亦明確規(guī)定禁止近似商標注冊，近似商標的認定直接關(guān)系到是否構(gòu)成侵害他人商標權(quán)。小編上篇關(guān)于商標侵權(quán)的文章里提到了商標侵權(quán)的初步概念，今天我們就來看看關(guān)于商標近似的一些具體內(nèi)容。

　　一、“商標近似”含義概述

　　我國《法釋[2002]32號》將“商標近似”定義為：是指被控侵權(quán)的商標與原告的注冊商標相比較，其文字的字形、讀音、含義或者圖形的構(gòu)圖及顏色，或者其各要素組合后的整體結(jié)構(gòu)相似，或者其立體形狀、顏色組合近似，易使相關(guān)公眾對商品的來源產(chǎn)生誤認或者認為其來源與原告注冊商標的商品有特定的聯(lián)系，《商標審查標準》也有類似的定義。根據(jù)我國商標構(gòu)成要素，商標近似包括外觀近似、發(fā)音近似和含義近似三種近似情形。

　　二、商標近似侵權(quán)中的“商標近似”如何認定：

　　首先應(yīng)確定指定使用的商品或者服務(wù)是否屬于同一種或者類似商品或者服務(wù)。

　　其次應(yīng)從商標本身分析，商標局審查員判斷商標是否近似時，主要從商標本身的形、音、義和整體表現(xiàn)形式等方面，以相關(guān)公眾的一般注意力為標準，并采取整體觀察與比對主要部分的辦法，判斷商標標志本身是否近似，能否易使相關(guān)公眾對商品或者服務(wù)的來源產(chǎn)生誤認或者認為其來源與相關(guān)商標所使用的商品有特定的聯(lián)系。

　　(一)我國“商標近似”認定原則

　　按照我國“法釋[2002]32號”司法解釋第十條規(guī)定，關(guān)于商標近似應(yīng)遵循以下原則。

　　1、關(guān)于相關(guān)公眾的一般注意力原則

　　我國《最高人民法院關(guān)于審理商標民事糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的解釋(下稱《法釋[2002]32號》)規(guī)定，商標法所稱相關(guān)公眾，是指與商標所標識的某類商品或者服務(wù)有關(guān)的消費者和與前述商品或者服務(wù)的營銷有密切關(guān)系的其他經(jīng)營者。

　　根據(jù)該規(guī)定，“相關(guān)公眾”具體包括兩部分，一是“有關(guān)的消費者”，二是“有密切聯(lián)系的經(jīng)營者。

　　所謂一般注意力是指從相關(guān)公眾的主觀關(guān)注程度上，只是施以一般注意力。關(guān)于相關(guān)公眾一般注意力，需考慮以下因素：

　　(1)首先，相關(guān)公眾必須是“合理謹慎”的購買者(或潛在購買者)。

　　(2)其次，相關(guān)公眾一般注意力要結(jié)合商品特點考慮。特別在價格因素上，消費者在購買商品時會隨著價格不同而施以不同的注意力，產(chǎn)生不同的結(jié)果。

　　(3)相關(guān)公眾一般注意力要結(jié)合消費者的身份考慮，如果商品的消費群體是專業(yè)人士或商業(yè)性采購者，商標的近似引起他們對商品來源等發(fā)生誤認可能性相對較小，如果是普通購買者，混淆的可能性就會較大。同理，成人的注意程度會比未成年人的注意程度更高。

　　(4)消費者的消費模式對于相關(guān)公眾的注意力程度也有一定影響。采用不同模式購物，消費者關(guān)注商品或服務(wù)的程度不同。

　　同時，關(guān)于相關(guān)公眾注意力原則還需考慮購買時間、銷售地域等因素。

　　2、考慮商標的顯著性和知名度原則

　　商標顯著性是指商標所具有的標識經(jīng)營者提供的商品或服務(wù)并區(qū)別不同經(jīng)營者提供的商品或服務(wù)的屬性。商標的顯著性越強，其區(qū)分、識別力越強，受人攀附的可能性也越大，所需保護的范圍越廣，其他商標只需與其有少許近似，即可能構(gòu)成混淆。

　　同理，商標作為商譽最為重要的載體之一，商標知名度越高，則說明商標持有人為之所付出的持續(xù)努力越多，此商標承載的商譽也越多，那么可以說其通過使用已獲得了更多的顯著性。對知名度高的商標，被“依傍”的可能性也越大，引起消費者聯(lián)想的可能性也越多。

　　3、個案審查原則

　　個案原則并非法定原則，但一直在司法實踐中被強調(diào)。

　　總之，商標之間近似并非一成不變，而且關(guān)于商標近似的判斷仍然具有很強的主觀性，要結(jié)合個案的不同作具體情況的分析，沒有“一試就靈”固定的量化標準，只能從相關(guān)消費者角度，按商標近似判斷原則，結(jié)合個案中的相關(guān)因素綜合確定。

　　商標近似含義并沒有一個特別明確的解釋，具體判定還需要根據(jù)案件的實際情況。一旦認定案件屬于商標侵權(quán)，侵權(quán)人就須對商標權(quán)人進行賠償，如果情節(jié)嚴重的話，侵權(quán)人還需承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任。在遭遇商標侵權(quán)時要使用法律武器保護企業(yè)自身的合法權(quán)益。

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