作品名稱與商標(biāo)的權(quán)利沖突及解決
1905-07-09
作品是著作權(quán)法保護(hù)的“文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果”,報(bào)紙、期刊、雜志、新聞刊物以及書籍等文字作品,電影、電視綜藝節(jié)目等視聽(tīng)作品,以及網(wǎng)絡(luò)游戲等計(jì)算機(jī)軟件,都屬于著作權(quán)法第三條規(guī)定的著作權(quán)客體,作品的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)本應(yīng)在著作權(quán)法的范疇內(nèi)解決,而不是訴諸商標(biāo)法救濟(jì)。但是,優(yōu)秀的作品,尤其是呈系列性出現(xiàn)的作品,具有龐大的讀者、觀眾、用戶、玩家等受眾群體,其影響力隨受眾群體的規(guī)模,可能橫跨商標(biāo)法意義上的多類別商品和服務(wù),且系列性的、多個(gè)版本的作品可能將這種影響力維持若干年。一方面,受眾群體看到完全相同或雷同名稱的其他作品,尤其是標(biāo)注“某某版”“第幾季”等序列號(hào)的作品,可能會(huì)認(rèn)為該作品屬于原作品的續(xù)集或與原作品存在某種承繼關(guān)系,并基于對(duì)原作品的認(rèn)可而進(jìn)行消費(fèi);另一方面,受眾群體在看到某種帶有作品名稱的商品或服務(wù),就會(huì)聯(lián)想到該作品,并基于對(duì)該作品的喜愛(ài)而選擇這種商品或服務(wù)。受眾群體的這種認(rèn)知和“移情作用”也符合成功作品系列性呈現(xiàn)并開(kāi)發(fā)各種衍生商品、衍生服務(wù)的市場(chǎng)實(shí)際。
由于知名作品名稱所具有的商業(yè)號(hào)召力,激發(fā)了非作品權(quán)利人在各類商品和服務(wù)上搶注作品名稱的熱潮;同時(shí),也迫使作品權(quán)利人不得不在各類商品和服務(wù)上將作品名稱注冊(cè)為商標(biāo)。當(dāng)然,也不排除某些注冊(cè)商標(biāo)在先,在后創(chuàng)作、推出的作品名稱與在先注冊(cè)商標(biāo)同名的情況。那么,在先的注冊(cè)商標(biāo)與在后的作品名稱,在先的作品名稱與在后的注冊(cè)商標(biāo)、在后的其他作品名稱、以及在后的衍生品商業(yè)標(biāo)識(shí)之間,就會(huì)產(chǎn)生各類權(quán)利沖突。
上述權(quán)利沖突,如果按照產(chǎn)生的階段劃分,可以分為商標(biāo)注冊(cè)評(píng)審階段和權(quán)利行使及維權(quán)階段。商標(biāo)評(píng)審階段以規(guī)制非作品權(quán)利人惡意搶注知名作品名稱為主(沖突1)。權(quán)利行使及維權(quán)階段,從商標(biāo)權(quán)人的角度出發(fā),主要是以注冊(cè)商標(biāo)禁止作品名稱的使用(沖突2)這種沖突類型;而從作品權(quán)利人的角度出發(fā),包括以在先作品名稱禁止在后作品名稱的使用(沖突3)、以在先作品名稱禁止他人將其作為商業(yè)標(biāo)識(shí)(沖突4)兩種沖突類型。如果作品權(quán)利人同時(shí)也是以作品名稱為商標(biāo)標(biāo)識(shí)的商標(biāo)注冊(cè)人,其選擇以注冊(cè)商標(biāo)為權(quán)利基礎(chǔ)禁止在后作品名稱的使用,沖突類型同沖突2;而其選擇以注冊(cè)商標(biāo)為權(quán)利基礎(chǔ)禁止他人在作品之外的其他類商品或服務(wù)上作相同或近似使用,這種沖突類型與普通商標(biāo)侵權(quán)并無(wú)二致,本文不再贅述。
一、非作品權(quán)利人惡意搶注知名作品名稱的規(guī)制-沖突1
對(duì)于這種權(quán)利沖突類型,最初因缺少明確的法律規(guī)制,對(duì)在先作品名稱不予保護(hù)的情況并不少見(jiàn);但隨著遏制惡意搶注的加強(qiáng),商標(biāo)禁注的“絕對(duì)條款”開(kāi)始被適用,比如援引“其他不良影響”條款不予注冊(cè)的“哈里波特”,再比如援引“不正當(dāng)手段搶注”條款不予注冊(cè)的“蠟筆小新”。但用“絕對(duì)條款”保護(hù)相對(duì)權(quán)利畢竟有些名不正言不順,北京高院藉由“邦德007”、“功夫熊貓”兩案,首次將在先影視作品名稱、角色名稱作為在先權(quán)益進(jìn)行保護(hù),引導(dǎo)適用“相對(duì)條款”而不是“絕對(duì)條款”來(lái)解決這種沖突。在此期間,也有類似“奧拉星”的案件,適用“在先使用并有一定影響的未注冊(cè)商標(biāo)”條款來(lái)保護(hù)在先游戲名稱。本文附表一總結(jié)了近年來(lái)北京法院在商標(biāo)授權(quán)確權(quán)類案件中保護(hù)在先各類作品名稱的情況,供讀者參考。
隨著2017年3月1日《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問(wèn)題的規(guī)定》的實(shí)施,適用在先權(quán)益條款保護(hù)作品名稱已經(jīng)有了明確的法律依據(jù)。該《規(guī)定》第二十二條第二款的表述為,“對(duì)于著作權(quán)保護(hù)期限內(nèi)的作品,如果作品名稱、作品中的角色名稱等具有較高知名度,將其作為商標(biāo)使用在相關(guān)商品上容易導(dǎo)致相關(guān)公眾誤認(rèn)為其經(jīng)過(guò)權(quán)利人的許可或者與權(quán)利人存在特定聯(lián)系,當(dāng)事人以此主張構(gòu)成在先權(quán)益的,人民法院予以支持?!惫P者理解, 引用這一條款保護(hù)在先作品名稱存在六個(gè)條件:
第一,只有作品的權(quán)利人或權(quán)利繼受人才能要求保護(hù)。作品的權(quán)利人或權(quán)利繼受人請(qǐng)求保護(hù)時(shí),需要提供著作權(quán)權(quán)屬證據(jù)的支持。
第二,異議或爭(zhēng)議提出之時(shí),作品尚在著作權(quán)保護(hù)期限之內(nèi)。筆者理解,要求保護(hù)的在先權(quán)益畢竟源于著作權(quán),如果著作權(quán)到期進(jìn)入公共領(lǐng)域,那么“皮之不存毛將焉附”,作品名稱不能再援引附著在著作權(quán)上的在先權(quán)益獲得保護(hù)。有觀點(diǎn)認(rèn)為這個(gè)著作權(quán)保護(hù)期的規(guī)定加在這里不倫不類,因?yàn)樯虡I(yè)化利用的作品名稱就有了商業(yè)標(biāo)識(shí)的價(jià)值,而商業(yè)標(biāo)識(shí)就不應(yīng)該再受著作權(quán)保護(hù)期限的限制;筆者認(rèn)為,這個(gè)著作權(quán)保護(hù)期限的條件放在本條中仍有必要,若作品名稱進(jìn)行了商業(yè)化使用,并已經(jīng)成為可以區(qū)分來(lái)源的商業(yè)標(biāo)識(shí),則可以通過(guò)未注冊(cè)馳名商標(biāo)、在先使用并有一定影響的商標(biāo)或知名商品的特有名稱等其他條款尋求保護(hù)。
第三,作品具有較高的知名度和影響力。根據(jù)權(quán)利與貢獻(xiàn)相符的原則,作品名稱根據(jù)本條受到的保護(hù)幾乎不限商品和服務(wù)類別,屬于很強(qiáng)的保護(hù)力度,那么相應(yīng)的就應(yīng)該提高保護(hù)門檻,作品在相應(yīng)領(lǐng)域具有較高的知名度和影響力是一個(gè)必須滿足的條件。此外,作品的系列性應(yīng)該作為一項(xiàng)重要的參考因素;單獨(dú)的作品,即便藝術(shù)價(jià)值和影響力很高,比如莫言的《豐乳肥臀》、《蛙》,也要慎重適用本條款。
第四,要求保護(hù)的作品名稱,具有較高的獨(dú)創(chuàng)性。商標(biāo)法意義上的顯著性需要結(jié)合指定商品來(lái)界定,這里的作品名稱應(yīng)在語(yǔ)言意義上判斷其整體上是否屬于既有詞匯,其標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)該高于商標(biāo)法上的顯著性。
第五,訴爭(zhēng)商標(biāo)與作品名稱相同或高度近似。這里近似的判斷標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)高于普通商標(biāo)標(biāo)識(shí),以相同或高度近似為標(biāo)準(zhǔn)。