《商標(biāo)審理標(biāo)準(zhǔn)》規(guī)定：類似商品的判定應(yīng)當(dāng)綜合考慮商品在功能、用途、主要原料、生產(chǎn)部門、銷售渠道、銷售場(chǎng)所、消費(fèi)群體等方面是否相同或者具有較大關(guān)聯(lián)性。而從以往大量的商標(biāo)非訴案件審理結(jié)果不難得出，突破《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》情形而使商標(biāo)獲得最終保護(hù)較為困難，但是《商標(biāo)審理標(biāo)準(zhǔn)》也明確“……商標(biāo)局、商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)在審理案件時(shí)原則上應(yīng)當(dāng)參照《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》。但由于商品和服務(wù)項(xiàng)目在不斷更新、發(fā)展，市場(chǎng)交易的狀況也不斷變化以及商標(biāo)案件的個(gè)案差異，類似商品或者服務(wù)的判定也會(huì)隨之調(diào)整?！保@也表明了《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》對(duì)于復(fù)雜的、千變?nèi)f化的市場(chǎng)情勢(shì)的局限性。 　　【案情簡(jiǎn)介】 　　2014年11月5日，陶文哲（以下稱“被申請(qǐng)人”）提出第15653284號(hào)“OY”商標(biāo)（以下稱“爭(zhēng)議商標(biāo)”）的注冊(cè)申請(qǐng)，2015年12月28日該商標(biāo)獲得注冊(cè)，核定使用商品為第26類的“花邊飾品,花哨的小商品（繡制品）,衣服裝飾品,頭發(fā)裝飾品,扣子（服裝配件）,拉鏈,紐扣,假發(fā),人造花,服裝墊肩”。 　　 　　2016年12月14日，溫州市巨威服飾廠（以下稱“申請(qǐng)人”）對(duì)該商標(biāo)提出無效宣告請(qǐng)求，認(rèn)為爭(zhēng)議商標(biāo)與其在第25類上在先注冊(cè)的第14353878號(hào)“OY”商標(biāo)（以下稱“引證商標(biāo)”）構(gòu)成類似商品上的近似商標(biāo)，共存易造成相關(guān)公眾的混淆誤認(rèn)，違反了《商標(biāo)法》第三十一條的相關(guān)規(guī)定，同時(shí)侵犯了申請(qǐng)人的在先著作權(quán)，且被申請(qǐng)人申請(qǐng)爭(zhēng)議商標(biāo)明顯具有惡意，違反了《商標(biāo)法》第七條的誠(chéng)實(shí)信用原則和第四十四條相關(guān)規(guī)定。 　　 　　【審理結(jié)果】 　　商評(píng)委認(rèn)為，首先，爭(zhēng)議商標(biāo)與引證商標(biāo)圖形在細(xì)節(jié)特征、整體視覺效果上都幾近相同，無明顯差異，相關(guān)公眾施以一般注意力時(shí)，難以將二者區(qū)分，爭(zhēng)議商標(biāo)與引證商標(biāo)構(gòu)成相同標(biāo)識(shí)。其次，爭(zhēng)議商標(biāo)核定使用的扣子(服裝配件)等商品與引證商標(biāo)核定使用的服裝等商品在功能、用途、消費(fèi)對(duì)象等方面密切關(guān)聯(lián)，屬于類似商品。在申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人住所地均為浙江省，地理位置相近的情況下，爭(zhēng)議商標(biāo)與引證商標(biāo)共存于市場(chǎng)，易使相關(guān)公眾誤認(rèn)為爭(zhēng)議商標(biāo)核定使用的商品來源于申請(qǐng)人或與申請(qǐng)人存在某種特定關(guān)聯(lián)，進(jìn)而對(duì)商品來源產(chǎn)生混淆和誤認(rèn)， 爭(zhēng)議商標(biāo)與引證商標(biāo)構(gòu)成《商標(biāo)法》第三十一條所指的使用在同一種或類似商品上的相同商標(biāo)。 　 　　最終，商評(píng)委做出裁定，爭(zhēng)議商標(biāo)予以無效宣告。 　　 　　從本案中不難看出，商標(biāo)行政主管機(jī)關(guān)在具體的案件中關(guān)于類似商品的判定首先基于商品在功能、用途、消費(fèi)對(duì)象等方面的關(guān)聯(lián)性，必要的時(shí)候仍然會(huì)突破《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》予以判定，而并非是僅僅依據(jù)《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》，機(jī)械判定。因此，筆者現(xiàn)對(duì)商標(biāo)非訴案件中突破《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》往往會(huì)考慮的各種因素做如下幾點(diǎn)總結(jié)： 　　1、從商品的功能、用途等基本屬性綜合考慮 　　《商標(biāo)審理標(biāo)準(zhǔn)》關(guān)于類似商品或服務(wù)審理標(biāo)準(zhǔn)有明確規(guī)定：類似商品的判定應(yīng)當(dāng)綜合考慮商品在功能、用途、主要原料、生產(chǎn)部門、銷售渠道、銷售場(chǎng)所、消費(fèi)群體等方面是否相同或者具有較大關(guān)聯(lián)性。 爭(zhēng)議商標(biāo)核定使用在26類的“花邊飾品；花哨的小商品（繡制品）；衣服裝飾品；頭發(fā)裝飾品；扣子（服裝配件）；紐扣；拉鏈；假發(fā)；人造花；服裝墊肩”商品上，屬于服裝配飾；引證商標(biāo)核定使用在第25類的“服裝；童裝；嬰兒全套衣；游泳衣；鞋；帽；襪；手套（服裝）；圍巾；皮帶（服飾用）”商品上。 　?。?）從商品的功能、用途分析。引證商標(biāo)核準(zhǔn)使用的商品是遮體保暖與美觀修飾作用于一體的商品，在物質(zhì)生活日益富足，人們精神追求越來越高的當(dāng)今社會(huì)，其商品除去最基本的遮體、保暖功能，其“美化”、“裝飾”功能越來越受到人們的重視。而爭(zhēng)議商標(biāo)核定使用的商品都具有“美化服裝及佩戴者”的功能，其均對(duì)引證商標(biāo)核準(zhǔn)使用的商品起著裝飾和美化的作用，是引證商標(biāo)核準(zhǔn)使用的商品的重要附屬配件。 "