具體來說，就是對專利法第31條“申請商標(biāo)注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利”的使用，主張其在先注冊的商標(biāo)標(biāo)識享有著作權(quán)。此類案件幾年來大量發(fā)生于商標(biāo)異議復(fù)審行政糾紛案件和商標(biāo)爭議行政糾紛案件中，因而引起業(yè)內(nèi)關(guān)注。

什么是“商標(biāo)版權(quán)化”？

“商標(biāo)版權(quán)化”是指商標(biāo)糾紛中權(quán)利人在主張商標(biāo)權(quán)的同時還主張商標(biāo)標(biāo)識構(gòu)成版權(quán)意義上的作品，從而使自己的商標(biāo)獲得更為全面的保護(hù)。

案例分析

我們在上一篇推文中曾提到“福娃之父”知名藝術(shù)家韓美林索賠50萬元，在該案中就是鈔氏兄弟使用韓美林作品作為商標(biāo)，卻沒有征得韓美林同意的典型案例。韓美林作品具有著作權(quán)，享有在先權(quán)利。而鈔氏兄弟未經(jīng)韓美林許可，擅自將其作品作為商標(biāo)使用，損害了韓美林的在先權(quán)益，如果證據(jù)確鑿，那么鈔氏兄弟的商標(biāo)極有可能被判定撤銷注冊商標(biāo)。

從該案中我們可以看出，當(dāng)商標(biāo)持有者與版權(quán)人并非同一人或看法不一致時，商標(biāo)權(quán)就存在較大的不確定性。每一個商標(biāo)持有人都不希望自己使用的商標(biāo)突然地被版權(quán)人投訴維權(quán)，這很有可能導(dǎo)致商標(biāo)持有人的成本上的虧損（商標(biāo)的宣傳成本等），甚至還因侵權(quán)而賠償版權(quán)人損失。因此版權(quán)登記有利于邦正商標(biāo)權(quán)的穩(wěn)定。

仔細(xì)一想，不免讓人感覺“商標(biāo)版權(quán)化”令人受益無窮。

第一，版權(quán)具有在先權(quán)利

《商標(biāo)法》中明文規(guī)定：著作權(quán)享有在先權(quán)利，未經(jīng)著作權(quán)人許可，擅自將他人享有著作權(quán)的作品作為商標(biāo)使用，屬于對他人在先權(quán)利的侵犯。

第二，非商標(biāo)性使用也可維權(quán)

通常來說，如果他人將你的商標(biāo)或LOGO，用在除商標(biāo)以外的地方，并建立該標(biāo)志與自己特定商品之間的聯(lián)系，此時商標(biāo)法無法起到相應(yīng)作用，但使用著作權(quán)法和不正當(dāng)競爭來維權(quán)則大有可為。

第三，版權(quán)可保護(hù)連續(xù)三年不使用的商標(biāo)

“撤三”是為了防止商標(biāo)持有人大量囤積商標(biāo)資源。但是，在“商標(biāo)版權(quán)化”的保護(hù)下，商標(biāo)權(quán)人的商標(biāo)即使因為不使用而被撤銷，也會基于其享有的著作權(quán)而禁止特任繼續(xù)使用。

但事實真的如此嗎？要知道對于一個圖形而言（包括純文字組合），其要同時構(gòu)成商標(biāo)和作品，必須具備兩個要素：第一，這個圖形具有顯著性；第二，這個圖形具有獨創(chuàng)性。這二者缺一不可，前者是構(gòu)成商標(biāo)的必要條件，后者是構(gòu)成作品的基本條件。

一般而言，一個圖形的獨創(chuàng)性越高，其顯著性也越高。根據(jù)商標(biāo)標(biāo)識獨創(chuàng)性程度的高低，我們可以將其分為兩類：獨創(chuàng)性較高的商標(biāo)和獨創(chuàng)性較低的商標(biāo)。

獨創(chuàng)性較低的商標(biāo)在實踐中較為常見，占據(jù)了商標(biāo)總量的絕大部分，一般由簡單的字母或者圖形組成（過于復(fù)雜的商標(biāo)雖具有顯著性，但難以被消費者記憶而無法建立商標(biāo)與產(chǎn)品來源的聯(lián)系）。再者，多年的市場選擇讓公司企業(yè)明白復(fù)雜圖文組合并沒有太大的優(yōu)勢，因此實踐中大部分商標(biāo)都是由簡單文字和圖形組合而成，這些簡單文字、圖形簡單又好記，商品來源指向明顯，被市場所接納。但這類獨創(chuàng)性極低的商標(biāo)，即使獲得了著作權(quán)，其保護(hù)范圍也相對狹小，只限于個別獨創(chuàng)性元素，一般只能禁止他人以百分之百復(fù)制的形式使用，其保護(hù)力度相對于馳名商標(biāo)的力度有較大差別。

那如此說來是否商標(biāo)版權(quán)化就一無是處了呢？

自然不是的，“商標(biāo)版權(quán)化”屬于雙重保護(hù)，對于知識產(chǎn)權(quán)而言多充保護(hù)本就是必要的。不同類型的知識產(chǎn)權(quán)各有不同的客體，相互之間并無交叉。任一商標(biāo)，外觀設(shè)計保護(hù)的是帶有相同或者近似的圖案和文字組合的產(chǎn)品設(shè)計；著作權(quán)保護(hù)的是圖案的走向和文字組合所形成的抽象作品；商標(biāo)法保護(hù)的是圖案和文字構(gòu)成的標(biāo)識與產(chǎn)品來源之間的指向關(guān)系。