5月25日，華為同時(shí)在中美兩地起訴三星專利侵權(quán)，這一新聞瞬間引爆了國內(nèi)各大媒體以及IP人士的朋友圈，甚至還引發(fā)了很多國人的愛國情懷。所謂外行看熱鬧、內(nèi)行看門道，要知道，一個(gè)專利訴訟特別是這種行業(yè)巨頭間的專利訴訟，里面的門道那是相當(dāng)多的，比如為何訴？何時(shí)訴？找誰訴？拿啥訴？何地訴？咋應(yīng)付等等。這里面的每一點(diǎn)都是一個(gè)門道，都有值得深究的地方。鑒于前幾天分析前幾個(gè)門道的文章已經(jīng)可以用汗牛充棟來形容了，本文就試著從后幾個(gè)不同的角度來探討分析一下華為三星專利之戰(zhàn)，到底還有哪些門道可看？

門道一：華為為何拿這些專利起訴？

從華為遞交到美國加州北區(qū)法院的起訴狀中可以看到，此次美國訴訟華為拿出了11件美國專利，分別為第8369278號、第8416892號、第8483166號、第8812848號、第8644239號、第8885587號、第8885583號、第8639246號、第8412197號、第8996003號以及第8724613號專利。那么這11件美國專利有哪些共同的特點(diǎn)呢？首先，從保護(hù)技術(shù)上看，這11件專利都是與移動(dòng)設(shè)備上的通信技術(shù)相關(guān)；其次，從專利價(jià)值上看，這11件專利都是4G（LTE標(biāo)準(zhǔn)）技術(shù)的標(biāo)準(zhǔn)必要專利，涉及到的具體標(biāo)準(zhǔn)有：3GPP TS 23.003；3GPP TS 23.401；3GPP TS 25.304；3GPP TS 25.331；3GPP TS 33.401；3GPP TS 36.211；3GPP TS 36.212；3GPP TS 36.213；3GPP TS 36.300；3GPP TS 36.304；以及3GPP TS 36.321；最后，這11件專利的授權(quán)日期都是在2013-2015年間，而且，華為分別在2013年7月19日及2015年12月31日兩次告知了三星，其相關(guān)產(chǎn)品侵犯了華為的該11件專利。也就是說，華為此次在美國起訴三星，最早可能是從2013年就開始著手準(zhǔn)備的。另外，我們再來分析一下華為選擇這11件標(biāo)準(zhǔn)必要專利作為武器的好處有哪些：（1）侵權(quán)證據(jù)好找，侵權(quán)判定容易：只要三星的產(chǎn)品符合LTE標(biāo)準(zhǔn)，那么侵權(quán)基本就是必然的了，三星沒有太多不侵權(quán)抗辯的機(jī)會(huì)；（2）專利權(quán)利穩(wěn)定，無效基本很難：一般標(biāo)準(zhǔn)必要專利的質(zhì)量較高，權(quán)利相對穩(wěn)定，三星想要挑戰(zhàn)這11件專利的有效性，其難度可想而知；（3）賠償金額容易計(jì)算：標(biāo)準(zhǔn)必要專利一般都有比較固定的許可和賠償費(fèi)率，很容易找到參照對象和參照金額，因此三星在賠償問題上很難討到好處。

門道二：華為為何選擇在這兩地起訴？

前面已經(jīng)提到，要發(fā)起一個(gè)專利訴訟，原告需要事先考慮的因素非常之多，包括訴訟時(shí)機(jī)、訴訟對象、訴訟地區(qū)、訴訟法院、訴訟事由、訴訟專利等的選擇，其中，訴訟地區(qū)的選擇就非常有講究。此次，華為內(nèi)部必定是經(jīng)過了長時(shí)間且全方位的考量之后才做出了這樣的選擇，所以其中的原因和動(dòng)機(jī)就值得探究。中國作為華為的大本營，全球智能手機(jī)出貨量最大的地區(qū)，同時(shí)也是華為最大的手機(jī)市場和專利布局地區(qū)，華為選擇在國內(nèi)起訴三星毫無意外。那么，華為為什么還要把美國作為訴訟地區(qū)的首選呢？首先，美國是華為最為重要的海外市場之一，這從華為在美國的專利布局?jǐn)?shù)量僅次于國內(nèi)這一點(diǎn)就可以看出。然而，在海外業(yè)務(wù)的拓展中，美國市場一直是且仍然是華為的一大痛點(diǎn)。目前，華為正在通過各種途徑來改善這種尷尬境地，包括積極與谷歌合作、與美國運(yùn)營商合作、擴(kuò)大在美銷售團(tuán)隊(duì)等等，筆者相信此次選擇在美國起訴三星也是華為開拓美國市場的重要手段之一。畢竟，華為想要實(shí)現(xiàn)其在未來兩三年內(nèi)智能手機(jī)全球出貨量超越蘋果和三星的宏大目標(biāo)，美國是一個(gè)重要的品牌塑造和宣傳陣地。此次在美國提起對三星的專利訴訟，對于華為來說是很好的營銷手段，有利于華為在美國樹立自己的創(chuàng)新形象。另外，歐洲其實(shí)是華為目前最重要也是最大的海外市場，同時(shí)也是歷來的兵家必爭之地。而華為之所以沒有選擇一開始就在歐洲起訴三星，并不是因?yàn)槠湓跉W洲沒有打三星的專利實(shí)力（華為在歐專利總量與其在美不相上下），而更多的應(yīng)該還是考慮到了美國市場的戰(zhàn)略地位以及美國專利訴訟所能帶來的宣示效應(yīng)。此外，并不排除華為在接下來的程序中選擇一個(gè)歐洲國家繼續(xù)起訴三星，以應(yīng)對三星可能對華為第一輪專利訴訟的反擊。

門道三：三星會(huì)拿什么來應(yīng)對？

面對專利侵權(quán)訴訟“大棒”，理論上的應(yīng)對“招數(shù)”有很多：挑戰(zhàn)專利有效性、現(xiàn)有技術(shù)抗辯、不侵權(quán)抗辯、庭外和解談判、提起反訴等等。然而，經(jīng)過上面的分析后筆者認(rèn)為，三星當(dāng)前可采取的應(yīng)對措施并不太多，最有可能的也就是以下兩種策略：一、反訴且不妥協(xié)；二、反訴后尋求和解談判。如果直接找華為尋求法庭外的和解，三星顯然會(huì)很沒面子，這也與其在之前和華為的專利許可談判中的強(qiáng)硬表現(xiàn)不符，所以，反訴應(yīng)該是其必然要采取的首要手段，而選擇反訴的地區(qū)和反訴的專利才是其要考慮的首要因素。從反訴地區(qū)上看，三星顯然不會(huì)漠視地域優(yōu)勢跑到中國來打華為，即便中國是華為最大的手機(jī)市場，也是三星最大的潛在市場。那三星會(huì)不會(huì)像華為一樣選擇在本土起訴對方呢？有這種可能，畢竟在“主場”優(yōu)勢下訴訟勝率高嘛！但是三星在韓國反訴華為顯然起不到華為在中國起訴三星那樣的強(qiáng)力效果，原因很簡單，韓國市場對華為的重要程度完全無法與中國市場對三星的重要程度相比。據(jù)了解，華為目前在韓國市場每年僅推出一款手機(jī)。當(dāng)然，華為在韓國也有軟肋可以被三星抓，就是華為在韓國的一項(xiàng)重心業(yè)務(wù)——網(wǎng)絡(luò)設(shè)備。所以，如果三星要在韓國發(fā)起訴訟，最有效的專利武器應(yīng)該是網(wǎng)絡(luò)設(shè)備相關(guān)的。筆者認(rèn)為，三星更有可能選擇的反訴地區(qū)是歐洲，因?yàn)闅W洲無論對三星自身還是華為來說都是非常重要的市場，而且韓國在歐洲的專利布局也非常雄厚。如果三星在歐洲反訴華為，對于華為來說可能是比較致命的要害。原因是華為不想因?yàn)閷＠麊栴}而影響歐洲市場整體的信心。當(dāng)然，三星還有可能選擇在美國和華為來一個(gè)正面交鋒，這也符合三星一貫的做事風(fēng)格。憑借著雄厚的財(cái)力和強(qiáng)大的專利實(shí)力以及和蘋果專利大戰(zhàn)積累的實(shí)戰(zhàn)經(jīng)驗(yàn)，三星想要在美國反訴華為是一件不太難的事情，而且這件事情除了專利訴訟的實(shí)際意義外，更多的是其背后的商業(yè)價(jià)值和品牌象征意義。至于這場內(nèi)外大戰(zhàn)最終的結(jié)果，筆者認(rèn)為應(yīng)該也只有最大可能性的兩種：互有勝敗，然后賠償結(jié)案；或者互有勝敗，然后交叉許可，而且后者的可能性相對更大。畢竟，專利已經(jīng)成為手機(jī)行業(yè)公認(rèn)的游戲規(guī)則之一，在各方面實(shí)力都不相上下的兩方，只有互相尊重對方的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，尊重對方的創(chuàng)新貢獻(xiàn)，尊重這個(gè)行業(yè)的規(guī)則，才能在這個(gè)市場上生存乃至于站穩(wěn)腳跟，任何盲目自大的行為只會(huì)讓自己離用戶和同行漸行漸遠(yuǎn)。

本文由快幫云知識(shí)產(chǎn)權(quán)凌趙華撰寫，轉(zhuǎn)載請注明出處。