專欄前言

我出生于1983年，那年3月我國第一部《商標法》開始施行，而《專利法》和《著作權(quán)法》還在醞釀之中。當是時，大洋彼岸的美國頒布《專利法》和《版權(quán)法》已近200年。因入世的需要，我國知識產(chǎn)權(quán)制度迅速與國際接軌，而國內(nèi)企業(yè)對知識產(chǎn)權(quán)為何物卻并不了解。大學時讀吳曉波的《激蕩三十年》，讓我對中國企業(yè)發(fā)展的艱難歷程感慨萬千，如今從事知識產(chǎn)權(quán)工作多年，我更是親自見證了很多企業(yè)因遭遇知識產(chǎn)權(quán)問題而面臨經(jīng)營的困境。在此，我記錄下這些故事，與君分享。

閱讀提示

文中人物姓名、企業(yè)名稱均為化名！

小心身邊那些會偷你商標的人（合作伙伴篇）

——記一起商標異議案的舉證之路

商業(yè)合作是常見的經(jīng)營手段，其中潛藏著很多法律風險，如被合作方竊取重要技術(shù)、商業(yè)信息或品牌資源的事情就屢見不鮮。下面要講的，是我辦理過的一個被合作者搶注商標的異議案，該案的證據(jù)收集過程歷經(jīng)波折，加深了我對知識產(chǎn)權(quán)風險的認識，在此分享給大家。

合作失敗，商標卻被搶注

我們的客戶李女士經(jīng)營一家勞務(wù)公司，其以提供月嫂服務(wù)在西安小有名氣，是陜西分娩量最大的省婦幼保健院唯一入住的勞務(wù)公司。李女士的公司從2007年開始使用“慧恩月護”商標，卻一直未將該商標申請注冊。

2011年，李女士開始找人合作，準備擴大企業(yè)規(guī)模。經(jīng)人介紹，她認識了本案另一方當事人胡林。一開始雙方溝通愉快，不僅將新品牌定名為“慧恩母嬰”，還設(shè)計了新的海報。但終因合作理念的差異，雙方談判破裂，合作一事擱淺。不久之后，西安某公司（以下簡稱“被異議人”）就掛出了“慧恩母嬰”的牌子，并聲稱已經(jīng)注冊了“慧恩母嬰”商標，此時李女士才意識到，當初的合作者胡林搶注了自己的商標。

異議不成，證據(jù)成為死結(jié)

在新商標法未實施前，本案最合適的異議理由是修改前《商標法》第三十一條規(guī)定的以不正當手段搶注他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標。然而，李女士提供給我們的證據(jù)卻存在2個嚴重的問題（見圖1）。

被異議人不正當手段（×）

（李女士 → 胡林 =\= 被異議人）

單方郵件

圖1  本案構(gòu)成要件圖                

首先，證明李女士“慧恩”商標知名度的證據(jù)不足。李女士雖與陜西省婦幼保健院有合作，但只是醫(yī)院允許其在院內(nèi)開展業(yè)務(wù)，雙方并沒有書面協(xié)議或類似材料。同時因月嫂服務(wù)的特殊性，李女士堅信口碑體現(xiàn)實力，因而從未對自己的品牌進行過宣傳，也沒有任何官方頒發(fā)的榮譽證書。其僅能提供大量的客戶信息登記表和客戶評估表等自制證據(jù)，無法達不到“一定知名度”的證明要求。

其次，證明被異議人采取了不正當手段的證據(jù)不足。被異議商標是以西安某物業(yè)公司名義注冊，而這家公司的法定代表人并非與李女士聯(lián)系的胡林。李女士提供的與胡林的來往郵件也只有李女士發(fā)送的郵件，而沒有胡林回復的郵件。李女士說，每次都是她發(fā)郵件給胡林，胡林看到后再打電話與她溝通，現(xiàn)在對方手機號都換了，她根本沒有證據(jù)可以證明胡林跟被異議人有任何關(guān)系，因此無法證明被異議人具有搶注的惡意！

這兩個問題成為這個案子的死結(jié)，異議最終失敗了。聽到這個消息后，李女士憤憤不平，我告訴她如果沒有新的證據(jù)，復審成功的幾率也很低，她沉默了。最終，她還是決定提起復審，并補充了一些客戶信息登記表和客戶評估表，卻仍然解決不了上述問題。到了證據(jù)交換階段，商評委向我們移送了被異議人提交的證據(jù)，顯示被異議人從2012年開始已經(jīng)在使用“慧恩母嬰”商標。這讓我越發(fā)覺得此案復審希望渺茫。

堅持不懈，qq號現(xiàn)轉(zhuǎn)機

誰知李女士卻并沒有放棄，她調(diào)取了被異議人的工商登記信息，查到被異議人的一個股東就是胡林的父親胡某，可以證明被異議人與胡林有關(guān)系。只是新的問題來了，李女士沒法取得胡林的戶口資料，因此雖然知道被異議人的股東之一是胡林的父親，卻沒有實實在在的證據(jù)。其次，李女士唯一能證明胡林與自己有聯(lián)系的就是兩人的郵件，但對方在郵件中使用的卻是昵稱“胡 凱米寶寶”，我們沒有證據(jù)證明這個“胡 凱米寶寶”就是胡林（見圖2）。到了這一步，我也快絕望了。

                                                           （沒證據(jù)）     （沒證據(jù)）

圖2  被異議人與李女士有接觸的關(guān)系圖

只是，當我突然發(fā)現(xiàn)對方使用的是qq郵箱時，心中不禁燃起了一絲希望！因為qq郵箱是使用qq號作為賬號，一個人通常只使用1到2個qq號，且不會隨意更換，而80后都喜歡在qq空間記錄心路歷程。因此，如果通過qq號碼進入對方的qq空間，說不定會發(fā)現(xiàn)其中有“胡 凱米寶寶”關(guān)于“慧恩母嬰”的資料，那就可以證明這個“胡 凱米寶寶”就是胡林！

雖然“胡 凱米寶寶”的qq空間設(shè)置了權(quán)限，但幸運的是，這個權(quán)限問題居然是“我的姓名是”，因此，當我輸入“胡林”二字，終于進入其空間時，我的心情立馬就大好起來。再當我在“胡 凱米寶寶”的qq說說里發(fā)現(xiàn)了一條關(guān)于“慧恩母嬰”的廣告語，其中還留下了聯(lián)系電話，而這個電話恰恰是被異議人提交的“慧恩母嬰”服務(wù)合同里業(yè)務(wù)經(jīng)理的電話！這個時候，我已經(jīng)感覺到命運女神的眷顧。

同時，通過網(wǎng)絡(luò)搜索，我發(fā)現(xiàn)“凱米寶寶”是胡林自己投資的一家公司的字號，而胡林的父親還投資有一家工貿(mào)公司，在該公司的網(wǎng)站上就有被異議人公司和凱米寶寶公司的宣傳信息，介紹這兩家公司均是胡林父親公司的下屬企業(yè)，這個材料足以證明“胡 凱米寶寶”與被異議人具有關(guān)聯(lián)關(guān)系。在這種情況下，被異議人申請注冊被異議商標，其惡意就十分明顯了。

圖3 被異議人與李女士有接觸的證據(jù)圖

再接再厲，老證據(jù)新發(fā)現(xiàn)

解決了惡意的問題，接下來就是李女士在先使用的“慧恩”商標的知名度問題。由于沒有其他新的證據(jù)，我將李女士提交的客戶信息表和客戶評估表翻來覆去看了無數(shù)遍，如何通過這些證據(jù)證明李女士的“慧恩”商標有知名度，同時還要證明這些證據(jù)的真實性呢？

我絞盡腦汁，終于發(fā)現(xiàn)客戶評估表都是統(tǒng)一模式，以“慧恩月護評估表”開頭，由客戶手填而成，很多客戶在填寫時，都以“慧恩月護”作為抬頭，字跡不一。尤其是有不少客戶是另附信簽紙?zhí)顚?，粘貼在表上，而這些信簽紙頁眉處印有不同的單位名稱，顯示客戶來自不同單位，有“西北大學”的，有“中國聯(lián)通西安分公司”的，有“西安鄂爾多斯工貿(mào)有限公司”的……。成百上千來源不一、字跡不同的信簽紙相當于無數(shù)的證人證言，根本不可能偽造。我將這些評估表梳理出來，將其中的客戶信息與我們提交的客戶信息表一一對應(yīng)，相互印證，不僅解決了證據(jù)的真實性問題，還證明評估表只是客戶信息表中上千位客戶中的一部分填寫而成，證明了“慧恩月護”擁有大量客戶，尤其是在西安擁有一定知名度。

成功之后，應(yīng)該有的反思

補充了上述材料后，商評委的裁定很快就下來了，最終認定李女士在先使用的“慧恩”商標具有一定影響力，被異議人與李女士同處于西安市，該影響力已及于被異議人，其在“家政服務(wù)、臨時照看嬰孩”等服務(wù)上申請“慧恩母嬰”商標顯屬惡意，違反了《商標法》第三十二條關(guān)于不得以不正當手段搶注他人在先使用并有一定影響的商標的規(guī)定，不予核準注冊。

一紙裁定在手，我真是感慨萬千，相信李女士這次可以舒一口氣了。只是，從商標被搶注至今，三年過去了，李女士擴大經(jīng)營規(guī)模的計劃被迫停止，而被異議人“慧恩母嬰”商標在其他非類似服務(wù)上的注冊還是被予以核準，其對李女士品牌的影響尚未徹底清除。雖然新《商標法》施行后，其還可以通過適用第十五條二款繼續(xù)宣告上述商標無效，但這無疑又將是件費時費力的事情。如果當初李女士早點把商標注冊了，就不會有后面無數(shù)的麻煩。如果當初李女士能有意識的保留談判的證據(jù)，后面維權(quán)之路也不會這么艱辛。

俗話說，害人之心不可有，防人之心不可無，這個案例再次告訴我們，商業(yè)合作固然是企業(yè)發(fā)展不可缺少的經(jīng)營手段，但保護自己的知識產(chǎn)權(quán)對于企業(yè)發(fā)展也同樣至關(guān)重要，不能忽視。