北京快幫知識產(chǎn)權(quán)有限公司 趙春雨 近年來，國內(nèi)外由于代理關(guān)系引發(fā)的商標(biāo)權(quán)屬糾紛越來越引起大家的重視。 國外代理人搶注國內(nèi)公司商標(biāo)的有：某俄羅斯公司搶注了“康佳”，韓國企業(yè)搶注了“全聚德”等等，而在國內(nèi)發(fā)生的由代理關(guān)系引發(fā)的商標(biāo)搶注案件更是不勝枚舉。 一、我國商標(biāo)法及《審理標(biāo)準(zhǔn)》的規(guī)定 我國《商標(biāo)法》第十五條已經(jīng)明確規(guī)定“未經(jīng)授權(quán)，代理人或者代表人以自己的名義將被代理人或者被代表人的商標(biāo)進行注冊，被代理人或者被代表人提出異議的，不予注冊并禁止使用”。 但由于該條款表述比較模糊，且缺乏相應(yīng)的司法解釋，導(dǎo)致該條法律在適用的時候有諸多疑義。 在實際操作中，由于對該條款的理解不同，已經(jīng)引發(fā)了較大的爭議。“頭包西靈”案更是點起爭議的高潮。 所幸的，商標(biāo)局和商標(biāo)評審委員會已經(jīng)就該條款達(dá)成初步的一致意見，由兩個部門共同出臺的《商標(biāo)審理標(biāo)準(zhǔn)》更是對《商標(biāo)法》第15條作了比較詳細(xì)的書面論述，目前已經(jīng)成為商標(biāo)行業(yè)的“紅寶書”，具體內(nèi)容簡述如下： 《商標(biāo)法》第十五條的適用情況包括： （1）系爭商標(biāo)注冊申請人是商標(biāo)所有人的代理人或者代表人，但具有本標(biāo)準(zhǔn)之5第二款所規(guī)定情形的，依該規(guī)定執(zhí)行；（本標(biāo)準(zhǔn)之5：雖非以代理人或者代表人名義申請注冊被代理人或被代表人的商標(biāo)，但有證據(jù)證明，注冊申請人與代理人或者代表人具有串通合謀行為的，應(yīng)當(dāng)適用《商標(biāo)法》第十五條判定不予核準(zhǔn)注冊或者撤銷系爭商標(biāo)。） （2）系爭商標(biāo)指定使用在與被代理人、被代表人的商標(biāo)使用的商品/服務(wù)相同或者類似的商品/服務(wù)上； （3）系爭商標(biāo)與被代理人、被代表人商標(biāo)相同或者近似； （4）代理人或者代表人不能證明其申請注冊行為已取得被代理人或者被代表人授權(quán)。 關(guān)于代理人、代表人的定義，《商標(biāo)審理標(biāo)準(zhǔn)》認(rèn)為“代理人不僅包括《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同法》中規(guī)定的代理人，也包括基于商事業(yè)務(wù)往來而可以知悉被代理人商標(biāo)的經(jīng)銷商?！@也已經(jīng)成為業(yè)內(nèi)比較接受的定義。 代表人系指具有從屬于被代表人的特定身份，執(zhí)行職務(wù)行為而可以知悉被代表人商標(biāo)的個人，包括法定代表人、董事、監(jiān)事、經(jīng)理、合伙事務(wù)執(zhí)行人等人員”。 關(guān)于代理、代表關(guān)系，《商標(biāo)審理標(biāo)準(zhǔn)》認(rèn)為“代理關(guān)系結(jié)束后，代理人將被代理人商標(biāo)申請注冊，致使被代理人或者利害關(guān)系人利益可能受到損害的，仍可適用《商標(biāo)法》第十五條判定不予核準(zhǔn)注冊或者撤銷系爭商標(biāo)。代表關(guān)系結(jié)束后，對于代表人的惡意搶注行為可參照前款執(zhí)行?！? 關(guān)于被代理人、被代表人的商標(biāo)，《商標(biāo)審理標(biāo)準(zhǔn)》認(rèn)為包括： （1）在合同或者授權(quán)委托文件中載明的被代理人商標(biāo)； （2）如當(dāng)事人無約定，在代理關(guān)系已經(jīng)確定時，被代理人在其被代理經(jīng)銷的商品/服務(wù)上，已經(jīng)在先使用的商標(biāo)視為被代理人商標(biāo)； （3）如當(dāng)事人無約定，代理人在其所代理經(jīng)銷的商品/服務(wù)上所使用的商標(biāo)，若因代理人自己的廣告宣傳等使用行為，已足以導(dǎo)致相關(guān)公眾認(rèn)為該商標(biāo)是表示被代理人的商品/服務(wù)與他人商品/服務(wù)相區(qū)別的標(biāo)志，則在被代理人的商品/服務(wù)上視為被代理人的商標(biāo)。 代表人的商標(biāo)包括： （1）被代表人已經(jīng)在先使用的商標(biāo)； （2）其他依法屬于被代表人的商標(biāo)。 上述《商標(biāo)審理標(biāo)準(zhǔn)》看似已經(jīng)將《商標(biāo)法》第十五條分析得比較全面，但理論的表述遠(yuǎn)無法窮盡現(xiàn)實中的全部情況。在現(xiàn)實生活中，代理人、代表人搶注商標(biāo)的情況并不會簡簡單單的貼合上述條款，而是一般表現(xiàn)得比較隱蔽和多樣化。 筆者在此僅就“變形”后的一種代理關(guān)系舉例進行探討： 二、案例解析 某公司A發(fā)現(xiàn)其一直在使用的商標(biāo)Z在中國大陸被一家香港B公司搶注。 該B公司與公司A毫無聯(lián)系。 但后經(jīng)調(diào)查，發(fā)現(xiàn)B公司的創(chuàng)始人之一C先生原為A公司的經(jīng)理， C先生目前已經(jīng)將其在B公司的股份轉(zhuǎn)讓給D。 即A公司和B公司目前并不存在代理或者代表關(guān)系。 表面上看來，A、B公司兩家公司毫無關(guān)系，同時B公司既非A公司在《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同法》中規(guī)定的代理人，也不是其商標(biāo)的經(jīng)銷商，更不是A公司的代表人。 既然沒有代理關(guān)系，那么只能推斷B公司申請注冊Z商標(biāo)出于偶然, 或者出于事先對該商標(biāo)知名度有所知的惡意。總之，此種情況不適合《商標(biāo)法 》第15條的規(guī)定。 但經(jīng)過調(diào)查，可以發(fā)現(xiàn)兩家公司曾經(jīng)的瓜葛。C先生作為A公司的原經(jīng)理，在香港成立了B公司，即：Z商標(biāo)目前的所有人。那么B公司在申請注冊商標(biāo)時，對于A公司所持有的Z商標(biāo)應(yīng)該有所了解，且知道其并沒在中國注冊的事實。 雖然目前的A、B公司毫無關(guān)系，但根據(jù)既有的材料，不可否認(rèn)B公司申請注冊Z商標(biāo)時的主觀惡意。 但主觀惡意并不是《商標(biāo)法》第15條的必要條件。證明A、B兩公司之間的代理或者代表關(guān)系才是本案的關(guān)鍵點。那么對于A、B公司目前的關(guān)系，可以將其納入《商標(biāo)法》第15條的使用范疇嗎？ 逐一比對前文《商標(biāo)審查標(biāo)準(zhǔn)》所闡述的“代理關(guān)系”內(nèi)容，似乎都不是很符合本案的具體狀況。 可是如果不適用15條，而改用31條，那么無疑會給案件本身制造很多不利因素，也會給A公司的舉證責(zé)任“加負(fù)”。 鑒于《商標(biāo)法》第15條來自于《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》第六條之七，我們嘗試將本案與該條的母法進行比對。 《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》第六條之七規(guī)定“如果本聯(lián)盟一個國家的商標(biāo)所有人的代理人或者代表人，未經(jīng)該所有人授權(quán)而以自己名義向本聯(lián)盟一個或者一個以上的國家申請注冊該商標(biāo)，該所有人有權(quán)反對所申請的注冊或者要求取消注冊，或者，如該國法律允許，該所有人可以要求將該項注冊轉(zhuǎn)讓給自己，除非該代理人或者代表人能證明其行為是正當(dāng)?shù)摹薄?由此可以看出，該條款的目的是保護商標(biāo)所有人的合法利益，制止其商業(yè)伙伴濫用其商標(biāo)。 由此可見，對于“代理關(guān)系”，應(yīng)從廣義上理解， 而不應(yīng)僅僅局限于表面上的《民法》、《合同法》的代理關(guān)系以及“經(jīng)銷關(guān)系”。 《商標(biāo)法》對于所有一方基于合同代表另一方利益的關(guān)系都可適用。 代表人成立的公司搶注商標(biāo)所有人商標(biāo)完全符合代理人和代表人搶注商標(biāo)的基本特征，應(yīng)當(dāng)適用《商標(biāo)法》第15條的規(guī)定予以制止。由此，才可以杜絕代理人、代表人企圖規(guī)避法律的行為，有利于市場經(jīng)濟的有序運轉(zhuǎn)。 綜上可見，無論代理關(guān)系怎樣“變形”，只要我們抓住問題的實質(zhì)所在，即：從商標(biāo)法的立法宗旨和目的進行層層剖析，就可以將變形的代理關(guān)系還原，保證經(jīng)營者的合法利益、消費者的正當(dāng)權(quán)益。同時，打擊不良的經(jīng)濟行為。