近日，商標評審委員會發(fā)布了“試了么”商標在第38類“無線廣播、新聞社服務、信息傳送”等服務上的駁回復審決定書.商評委認為，申請商標“試了么”用在指定服務上，不易使消費者將其作為商標識別，缺乏顯著性，已構成《商標法》第十一條第一款第(三)項所指的不得作為商標注冊的情形。

申請人稱其他相類似的商標已核準注冊的情形，不能成為申請商標獲準注冊的當然理由。申請人在該案中并未提交證據(jù)證明申請商標經過使用已取得商標應有的顯著性。

綜上,申請商標在全部復審服務上的注冊申請予以駁回。

“X了么”的商標有很多，比如：好了么、渴了么、漲了么、洗了么、吃了么、累了么等，但是這些商標的并沒有那么幸運。不是在商標駁回復審中，就是已經無效，駁回理由很統(tǒng)一，都是由于缺乏顯著性。

這不禁讓人想到了另外一枚商標——“餓了么”，同樣是“x了么”的文字商標格式，為什么“餓了么”就取得了注冊，其他各種“X了么”都不予注冊?

在“餓了么”出現(xiàn)之前，各種“x了么”只是一句簡單的問句，確實難以構成商標顯著性的標準。大多數(shù)人看到這些文字，腦海里的第一反應并不會是一件商品或是服務。

“餓了么”最初其實也因缺乏顯著性而導致駁回，不予注冊。但是后來，卻復審成功了，為何?因為“餓了么”在商標復審時，已經有大量的使用，從而能夠讓消費者識別服務的來源。也是在這種潛移默化中，人們提起“餓了么”聯(lián)想到的只會是外賣軟件，不是問句，獲得了商標的基本屬性，才有了核準商標注冊。

和“餓了么”一樣，雖然本身不具備顯著特征，但是經過使用從而具備顯著性的還有“兩面針”、“酸酸乳”、“六個核桃”、“黑又亮”等商標。

商標顯著性的審查

申請人在商標注冊申請時，所提交的商標圖樣是否具有顯著性特征是最重要的審查內容之一，根據(jù)商標法的規(guī)定，缺乏顯著特征的標志不授予商標專用權。商標的顯著性特征，通常是指商標為實現(xiàn)其功能所應當具備的，足以使相關公眾區(qū)分商品來源的特征。

以“純綿”與“雅儒”兩個商標為例，兩者都申請注冊在服裝商品中。我們可以發(fā)現(xiàn)，“雅儒”商標易于在商標與商品提供者之間建立唯一的聯(lián)系，適合做為商標以便于消費者區(qū)分商品的來源，所以我們說這個商標具有商標的顯著性特征。

而“純綿”商標，由于在 服裝行業(yè)中，純棉是服裝面料的主要原料，又是服裝廠商在對產品的營銷宣傳中經常使用的字眼，其含義泛指某一種材料，而無法實現(xiàn)有針對性的指向某一個廠商， 加之“純綿”與“純棉”從字型和讀音的角度觀察極為近似。所以類似于“純綿”這樣的商標，就不具有商標的顯著特征。

如果市場上所有的消費者都意識到某個商標所標示的是相關產品的制造者或服務的提供者，就可以說商標具有較強的顯著性。

那么，如何判定一個商標是否具有顯著性?關于商標顯著性的認定，有以下幾個原則：

(1)以相關公眾為認定主體原則。

所謂“相關公眾”，是指與商標所標識的某類商品或者服務有關的消費者和與前述商品或者服務的營銷有密切關系的其他經營者。一般來說，就是指相關消費者和同業(yè)經營者。

(2)整體認定原則。

認定商標是否有顯著性，應該采取整體認定的原則，即除非商標不具有任何顯著性，或者商標僅僅由直接表示商品的質量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量級其他特點的標記或符號組成，或者僅由僅有本商品或服務的通用名稱、圖形、型號的符號或標記組成，均應認為商標整體上具有顯著性。不能因為商標中包含了部分不具有顯著性的因素，就認為商標整體沒有顯著性，比如“三一重工”、“大眾汽車”，雖然含有不顯著的“重工”、“汽車”，但其整體仍具有顯著性。也不能因為商標全部由不具備顯著性的因素構成，就輕易地否定商標顯著性，因為商標是可以通過使用取得顯著性的。

(3)結合商標實際使用認定原則。

我們知道，沒有顯著性的商標可以通過長時間的使用和相關公眾的認知，取得顯著性的。因此，即使對于看起來沒有顯著性的商標，也要結合其實際使用情況進行認定。比如“小肥羊”商標，雖然其構成文字屬于商品或服務的主要原料，但其經過多年的使用，已經具有了顯著性。

(4)結合商品和服務認定商標顯著性原則。

認定某一商標是否具有顯著性，不能離開商品和服務獨立進行。比如我們單純地討論“蘋果”這個文字商標是否具有顯著性，是毫無意義的。因為它使用在蘋果這一商品上，是一個不具有顯著性的通用名稱;而它使用在數(shù)字產品上，就成了一個顯著性較高的商品。

從以上的原則可以看到，相關法律的規(guī)定并不是完全僵化的，其實最重要的一個原則，就是你的商標是否能讓消費者或者其他相關人員在第一時間識別出這是你的商品。而不至于引發(fā)錯誤的聯(lián)想。

實從這些原則我們可以看到，相關法律的規(guī)定并不是完全僵化的，其實最重要的一個原則，就是你的商標是否能讓消費者或者其他相關人員在第一時間識別出這是你的商品，這樣的商標就具有很大的價值，在以后賣商標的時候就會很搶手，而不是引發(fā)錯誤的聯(lián)想。換句話說，如果你有本事生產出一個市場上唯一受到認可的產品，那么所謂的通用元素在你這里也可以成為具備顯著性的元素。有些公司其實也已經在往這方面努力并作出了成績。

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