根據(jù)《公司法》、《公司登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定，公司登記設(shè)立和變更并不需要投資人、股東本人親自到場(chǎng)辦理。通過(guò)出具委托書(shū)的形式，由被委托人攜帶股東、投資人簽署的公司設(shè)立或者變更登記申請(qǐng)書(shū)，以及其他符合法定數(shù)量、形式要求的材料文件即可完成工商設(shè)立登記手續(xù)。
《公司登記管理?xiàng)l例》還規(guī)定工商部門僅審查申請(qǐng)人提交的申請(qǐng)材料是否齊全，是否符合法定的形式要求，并不審查被委托人是否獲得真實(shí)的授權(quán)，也不對(duì)申請(qǐng)材料的真實(shí)性承擔(dān)審查責(zé)任。同時(shí)，身份證遺失之后，即使當(dāng)事人已經(jīng)及時(shí)掛失、補(bǔ)辦，但因我國(guó)目前尚未建成統(tǒng)一、聯(lián)網(wǎng)的失效身份證登記系統(tǒng)，大量的遺失身份證仍然能夠正常讀取身份信息。這就為冒用身份信息提供了“制度便利”。

身份信息被冒用登記設(shè)立企業(yè)之后，根據(jù)《公司法》和相關(guān)司法解釋的規(guī)定，最直接的風(fēng)險(xiǎn)就是被冒用人將承擔(dān)公司設(shè)立時(shí)承諾的股東出資責(zé)任，并在公司財(cái)產(chǎn)無(wú)法償還對(duì)外債務(wù)時(shí)，在承諾的出資范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任，極端情況下還要承擔(dān)連帶責(zé)任。甚至?xí)?dǎo)致不良的征信記錄、被“限高”等風(fēng)險(xiǎn)。

總結(jié)現(xiàn)行法律規(guī)定，當(dāng)事人有三種救濟(jì)途徑：
1、工商部門投訴，要求撤銷登記;
2、股東資格確認(rèn)訴訟，請(qǐng)求法院確認(rèn)當(dāng)事人不具有股東資格;
3、提起行政訴訟，請(qǐng)求法院撤銷工商部門準(zhǔn)予公司設(shè)立登記的行政行為。

在筆者近日接受咨詢的案件中，當(dāng)事人向工商部門投訴后，歷經(jīng)2個(gè)多月，工商部門也未給出實(shí)質(zhì)性的處理結(jié)果，并告知當(dāng)事人可直接向法院起訴，只要法院作出裁判，工商部門可立即給予辦理?？梢?jiàn)，由于現(xiàn)行法中沒(méi)有明確規(guī)定撤銷公司設(shè)立登記的條件和程序，當(dāng)事人往往因證據(jù)材料不足等問(wèn)題，反復(fù)奔走于工商部門和法院之間，令人苦不堪言。面對(duì)冗長(zhǎng)的內(nèi)部審查處理流程和直接以行政權(quán)力否定商事主體的主體資格可能產(chǎn)生的不確定風(fēng)險(xiǎn)，工商部門“明智”的在“法律允許”的范圍內(nèi)選擇了回避，把難題推給法院解決。(有少數(shù)工商部門制定發(fā)布了地方性的操作意見(jiàn)或細(xì)則，見(jiàn)后文“實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)總結(jié)與延伸”部分。)

而在訴訟方式的選擇上，由于現(xiàn)實(shí)生活中絕大部分冒用身份信息設(shè)立的公司都是“皮包公司”，工商部門系統(tǒng)內(nèi)留存的公司電話和住址常常都是虛假的，被冒用人察覺(jué)權(quán)利被侵犯后，公司已經(jīng)無(wú)跡可尋。因此，以公司為被告的股東資格確認(rèn)訴訟的使用空間也就被限制在公司能夠取得聯(lián)系，且正常經(jīng)營(yíng)的相對(duì)較小的范圍內(nèi)。行政訴訟就成了僅存的“救命稻草”，現(xiàn)實(shí)中也有眾多法院支持被冒用人以提起行政訴訟的方式維權(quán)。本文也僅就以行政訴訟途徑解決冒用身份信息進(jìn)行公司設(shè)立登記問(wèn)題做一定的梳理和說(shuō)明。


李正，律師、法學(xué)碩士

一、裁判要旨

冒用他人身份信息進(jìn)行公司設(shè)立登記，被冒用人請(qǐng)求法院判決撤銷該準(zhǔn)予企業(yè)登記設(shè)立的行政行為的，法院雖認(rèn)定工商局對(duì)申請(qǐng)材料盡到了審查義務(wù)，但其依據(jù)虛假申請(qǐng)材料作出的企業(yè)設(shè)立登記缺乏事實(shí)依據(jù)，應(yīng)當(dāng)予以撤銷。

二、案情簡(jiǎn)介

1、2015年9月23日，北京某商貿(mào)中心向海淀工商分局申請(qǐng)企業(yè)設(shè)立登記。其中，投資人為何某，注冊(cè)資本為600萬(wàn)元。海淀工商分局對(duì)提交的材料進(jìn)行審查后，當(dāng)場(chǎng)作出準(zhǔn)予設(shè)立登記通知。

2、2014年7月，何某接到稅務(wù)部門電話通知，稱何某于2013年9月注冊(cè)的名為北京金鵬恒宇商貿(mào)中心的公司，因未辦理相關(guān)稅務(wù)登記手續(xù)屬非正常經(jīng)營(yíng)。何某在海淀工商分局查詢后，發(fā)現(xiàn)他人冒用其身份信息設(shè)立公司，雖起訴至法院請(qǐng)求撤銷工商局作出的準(zhǔn)予公司設(shè)立登記的行政行為。

3、2014年11月15日，何某申請(qǐng)對(duì)簽名進(jìn)行筆跡鑒定。鑒定意見(jiàn)為：《企業(yè)設(shè)立登記申請(qǐng)書(shū)》申請(qǐng)書(shū)的簽名字跡與樣本字跡不是同一人所寫。

4、一審海淀區(qū)法院判決撤銷海淀工商分局作出的準(zhǔn)予公司設(shè)立登記的行為，案件受理費(fèi)、鑒定費(fèi)由海淀工商分局承擔(dān)。被告不服一審判決，提起上訴，二審北京市二中院判決駁回上訴，維持原判。

三、裁判要點(diǎn)

本案中，法院明確認(rèn)定工商部門在公司設(shè)立和變更登記中只有法定的形式審查義務(wù)，且案涉工商部門盡到了應(yīng)有的審查義務(wù)，其允許案涉公司設(shè)立登記的行為不違反現(xiàn)行《公司法》、《公司登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定。但根據(jù)鑒定意見(jiàn)表明，案涉申請(qǐng)材料并不是由當(dāng)事人簽署，如不對(duì)該行政行為給予糾正，將給原告帶來(lái)極大的不公平、不利益。故此，法院以工商部門作出的準(zhǔn)予案涉公司登記設(shè)立缺乏事實(shí)基礎(chǔ)為由，判決撤銷該行政行為。

需要的說(shuō)明的是： 1、本案并未追加案涉公司為第三人。一般來(lái)講，為了便于查明案情事實(shí)，作為本判決結(jié)果最重要的指向?qū)ο?，即使案涉公司已?jīng)未能取得聯(lián)系，仍應(yīng)當(dāng)程序性的追加其第三人; 2、法院判決本案訴訟費(fèi)、鑒定費(fèi)由工商部門承擔(dān)。在工商部門并未違反法律規(guī)定的情況下，判決其承擔(dān)不利益的訴訟結(jié)果有違法理。但是在實(shí)際侵權(quán)人已經(jīng)無(wú)跡可尋的情況下，由同樣并無(wú)過(guò)錯(cuò)的被冒用人承擔(dān)頗為高昂的鑒定費(fèi)用，亦不合理。故此，經(jīng)法院利益權(quán)衡，判決由工商部門承擔(dān)訴訟費(fèi)用支出。

四、實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)總結(jié)

前事不忘，后事之師。我們就法院有關(guān)本案的判決涉及的要點(diǎn)梳理如下，以供實(shí)務(wù)參考:

通過(guò)檢索梳理近年來(lái)的法院判例和各地工商部門發(fā)布的有關(guān)處理冒用身份信息進(jìn)行公司設(shè)立登記的政策文件，做如下說(shuō)明：

1、訴訟中如何認(rèn)定被冒用人對(duì)冒用行為是否知情?實(shí)務(wù)中該種主觀的心理狀態(tài)是通過(guò)客觀的證據(jù)加以推定。這就要求在身份證丟失后，應(yīng)及時(shí)掛失或者報(bào)警，并留存相關(guān)部門出具的紙質(zhì)證明，例如報(bào)警后的報(bào)案證明、掛失補(bǔ)辦后開(kāi)具的補(bǔ)**明等，登報(bào)聲明也可以作為一種方式。庭審中當(dāng)事人提交的前述幾種材料可以用來(lái)證明在案涉公司申請(qǐng)登記設(shè)立的時(shí)間點(diǎn)之前，當(dāng)事人的身份證已經(jīng)丟失，后續(xù)有關(guān)該證件產(chǎn)生的責(zé)任和糾紛與自己無(wú)關(guān)，最大限度減少承擔(dān)不必要的損失。

2、訴訟中多采用筆跡鑒定的方式來(lái)認(rèn)定工商部門留存的申請(qǐng)材料是否由當(dāng)事人簽署。但從邏輯上講，既然公司登記設(shè)立可以由其他人代辦，那么申請(qǐng)材料也完全存在由其他人代為簽署的可能性，只要經(jīng)被冒用人認(rèn)可即可。因此即使鑒定意見(jiàn)認(rèn)為不是由當(dāng)事人簽署，也不能徹底排除當(dāng)事人知情的可能性。因此，法院在審理中一般會(huì)綜合筆跡鑒定、公司實(shí)際經(jīng)營(yíng)狀況、原被告的陳訴等因素判斷是否存在當(dāng)事人不知情的冒用情形，而非僅依據(jù)鑒定意見(jiàn)得出判決。

3、實(shí)際的眾多判例中，對(duì)訴訟費(fèi)、鑒定費(fèi)等支出由誰(shuí)承擔(dān)并未形成統(tǒng)一的裁判思路。依照案涉公司及其股東、高管，冒用人等是否能夠取得聯(lián)系并以第三人身份參加訴訟，大致可分為兩種情形。第三人參訴的，法院一般判決由案涉公司或者冒用人承擔(dān)訴訟費(fèi)用支出。但是實(shí)際情況往往是案涉公司無(wú)法取得聯(lián)系，該種情形下法院判決由被冒用人自行負(fù)擔(dān)、工商部門負(fù)擔(dān)或者由雙方共同負(fù)擔(dān)的判決都存在。因此，如果案涉公司和冒用人最終銷聲匿跡無(wú)法取得聯(lián)系，被冒用人起訴時(shí)應(yīng)當(dāng)有最終承擔(dān)訴訟費(fèi)用、鑒定費(fèi)用的心理預(yù)期。

4、被冒用人在起訴狀中列明訴訟請(qǐng)求時(shí)，應(yīng)當(dāng)是“請(qǐng)求法院判決撤銷工商部門作出的準(zhǔn)予案涉公司登記設(shè)立的行政行為”。在實(shí)踐中，當(dāng)事人往往在起訴前都會(huì)先行向工商部門投訴要求撤銷虛假登記，在工商部門無(wú)明確處理結(jié)論或者回復(fù)不予撤銷后，才以“請(qǐng)求法院判決工商局撤銷準(zhǔn)予公司設(shè)立登記的行政行為”或者“判決工商局限期履行法定職責(zé)”為訴訟請(qǐng)求向法院起訴。該種請(qǐng)求法院判決工商局“為一定行為”的訴訟請(qǐng)求要求以工商局“不作為”為前提，但在工商局已經(jīng)盡到形式審查義務(wù)的情況下，該訴訟請(qǐng)求是否會(huì)被法院認(rèn)可存在極大風(fēng)險(xiǎn)。

5、被冒用人起訴時(shí)可直接列明第三人。該做法雖在法理上尚有爭(zhēng)議，但實(shí)踐中已有此操作的先例，安微省高院官網(wǎng)發(fā)布的理論研討，也對(duì)該觀點(diǎn)表示支持。起訴之時(shí)即列明第三人，第三人與被告同時(shí)進(jìn)入司法程序，法院在向被告送達(dá)法律文書(shū)時(shí)可同時(shí)向第三人送達(dá)，可縮短審理周期。另外，訴狀上直接列明第三人，也給法院通知第三人提供了便利。

6、少數(shù)地方工商部門對(duì)冒用身份信息進(jìn)行公司設(shè)立登記發(fā)布了專門的處理意見(jiàn)，甚至規(guī)定了具體的時(shí)限、流程和職責(zé)劃分。這意味著發(fā)生在該轄區(qū)內(nèi)的冒用身份信息進(jìn)行公司設(shè)立登記的案件有了更加快捷、直接的處理依據(jù)和渠道。

(1)云南省工商行政管理局辦公室于2017年9月8日發(fā)布：“企業(yè)登記機(jī)關(guān)對(duì)工商登記材料實(shí)行形式審查，材料齊備、符合規(guī)定的給予核準(zhǔn)登記。他人冒用你的身份證和簽字辦理工商登記，屬于提供虛假材料騙取工商登記的違法行為，請(qǐng)直接向該企業(yè)的登記機(jī)關(guān)投訴或舉報(bào)，登記機(jī)關(guān)將依法予以處理?！钡疵鞔_具體的操作細(xì)則。

(2)昆明市工商局于2017年10月24日發(fā)布《關(guān)于撤銷冒用他人身份信息騙取公司登記的若干規(guī)定(暫行)》(昆府登197號(hào))，對(duì)適用范圍、管轄、線索來(lái)源、登記核查、受理、調(diào)查取證和終結(jié)、告知、聽(tīng)證、決定、送達(dá)、執(zhí)行等進(jìn)行了詳細(xì)的規(guī)定。最值得關(guān)注的是該條例第二條適用范圍規(guī)定：“當(dāng)事人以欺騙手段，冒用他人身份信息方式提交虛假材料取得有限責(zé)任公司(股份有限公司)及其分公司(以下簡(jiǎn)稱“公司”)設(shè)立、變更登記，作出核準(zhǔn)登記的登記機(jī)關(guān)，依據(jù)職權(quán)或者利害關(guān)系人的投訴、舉報(bào)，經(jīng)調(diào)查核實(shí)情節(jié)嚴(yán)重的，應(yīng)當(dāng)予以撤銷的。存在以下情況的，不適用本規(guī)定：(一)公司資產(chǎn)(含股權(quán)、商標(biāo)權(quán))已被質(zhì)押、抵押的;(二)公司資產(chǎn)(含股權(quán))被人民法院凍結(jié)的;(三)公司資產(chǎn)(含股權(quán))被法院判決、裁定劃轉(zhuǎn)到第三方的;(四)已辦理動(dòng)產(chǎn)抵押的;(五)公司正處于行政或民事案件訴訟期間的;(六)因涉嫌其他違法行為正在被有關(guān)機(jī)關(guān)立案調(diào)查的?！痹摋l將可能產(chǎn)生重大民商事?tīng)?zhēng)議隱患的情形明確排除在工商部門的職責(zé)權(quán)限范圍之外，防止其他“有心之人”利用該條例肆意侵犯合法成立的商事主體的利益。

(3)成都市工商局于2016年12月2日發(fā)布《關(guān)于撤銷冒用他人身份證騙取企業(yè)設(shè)立登記程序有關(guān)事項(xiàng)的通知》(成工商發(fā)〔2017〕32號(hào))，明確了接到關(guān)于提交虛假材料騙取企業(yè)登記的投訴、舉報(bào)、信訪、輿情等信息處理工作機(jī)制、工作要求和標(biāo)準(zhǔn)，規(guī)范了材料的接收、線索處理、調(diào)查核實(shí)、撤銷企業(yè)登記等主要環(huán)節(jié)的工作程序，為依法分類處理此類投訴、舉報(bào)打通了渠道。(因筆者未找到官方發(fā)布的來(lái)源文件，以上引用來(lái)自新聞報(bào)道。)

(4)廣元市工商局于2017年11月22日發(fā)布《工商部門在注銷冒用他人身份證注冊(cè)的公司中遇到的困難及建議》，該文件指出“建議此類冒用身份證登記公司的注銷，可對(duì)有債務(wù)和無(wú)債務(wù)兩種情形區(qū)別對(duì)待。對(duì)于無(wú)債務(wù)的公司，登記機(jī)關(guān)可以依法院判決、行政機(jī)關(guān)的撤銷決定進(jìn)行注銷，即依職權(quán)注銷，無(wú)需按照普通注銷程序依申請(qǐng)?zhí)峤蝗孔N資料。其次，身份證被冒用注冊(cè)成立公司案件頻發(fā)，很重要的一個(gè)原因是利用了目前登記系統(tǒng)與公安部門身份證識(shí)別系統(tǒng)未對(duì)接的漏洞。身份證并未開(kāi)通類似于銀行卡一樣的遠(yuǎn)程關(guān)停功能,即使補(bǔ)辦了新的身份證，遺失的身份證依舊可以使用。需要登記監(jiān)管部門積極運(yùn)用科技手段，提高監(jiān)管水平，將登記系統(tǒng)與公安部門的身份證管理系統(tǒng)對(duì)接，堵住源頭。”

綜上，如轄區(qū)內(nèi)工商部門開(kāi)辟了便捷的通道和處理方式，被冒用人大可以選擇直接向工商部門投訴，要求查明事實(shí)，并撤銷與其不利的公司登記。如無(wú)此政策，絕大部分案涉公司無(wú)法取得聯(lián)系的案件，或者案涉公司可以取得聯(lián)系但不涉及重大財(cái)產(chǎn)爭(zhēng)議和糾紛的案件，可以通過(guò)行政訴訟的方式加以解決。

五、相關(guān)法律規(guī)定

《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》

第七十條 行政行為有下列情形之一的，人民法院判決撤銷或者部分撤銷，并可以判決被告重新作出行政行為：

(一) 主要證據(jù)不足的;

(二) 適用法律、法規(guī)錯(cuò)誤的;

(三) 違反法定程序的;

(四) 超越職權(quán)的;

(五) 濫用職權(quán)的;

(六) 明顯不當(dāng)?shù)摹?br>
《中華人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例》

第二條 有限責(zé)任公司和股份有限公司(以下統(tǒng)稱公司)設(shè)立、變更、終止，應(yīng)當(dāng)依照本條例辦理公司登記。

申請(qǐng)辦理公司登記，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)對(duì)申請(qǐng)文件、材料的真實(shí)性負(fù)責(zé)。

第二十條 設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。設(shè)立國(guó)有獨(dú)資公司，應(yīng)當(dāng)由國(guó)務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)的本級(jí)人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)作為申請(qǐng)人，申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院決定規(guī)定設(shè)立有限責(zé)任公司必須報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)自批準(zhǔn)之日起90日內(nèi)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記;逾期申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記的，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)報(bào)批準(zhǔn)機(jī)關(guān)確認(rèn)原批準(zhǔn)文件的效力或者另行報(bào)批。

申請(qǐng)?jiān)O(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)提交下列文件：

(一) 公司法定代表人簽署的設(shè)立登記申請(qǐng)書(shū);

(二) 全體股東指定代表或者共同委托代理人的證明;

(三) 公司章程;

(四) 股東的主體資格證明或者自然人身份證明;

(五) 載明公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理的姓名、住所的文件以及有關(guān)委派、選舉或者聘用的證明;

(六) 公司法定代表人任職文件和身份證明;

(七) 企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書(shū);

(八) 公司住所證明;

(九) 國(guó)家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的其他文件。

法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院決定規(guī)定設(shè)立有限責(zé)任公司必須報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)的，還應(yīng)當(dāng)提交有關(guān)批準(zhǔn)文件。

第五十一條　公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)下列情況分別作出是否受理的決定：

(一)申請(qǐng)文件、材料齊全，符合法定形式的，或者申請(qǐng)人按照公司登記機(jī)關(guān)的要求提交全部補(bǔ)正申請(qǐng)文件、材料的，應(yīng)當(dāng)決定予以受理。

(二)申請(qǐng)文件、材料齊全，符合法定形式，但公司登記機(jī)關(guān)認(rèn)為申請(qǐng)文件、材料需要核實(shí)的，應(yīng)當(dāng)決定予以受理，同時(shí)書(shū)面告知申請(qǐng)人需要核實(shí)的事項(xiàng)、理由以及時(shí)間。

(三)申請(qǐng)文件、材料存在可以當(dāng)場(chǎng)更正的錯(cuò)誤的，應(yīng)當(dāng)允許申請(qǐng)人當(dāng)場(chǎng)予以更正，由申請(qǐng)人在更正處簽名或者蓋章，注明更正日期;經(jīng)確認(rèn)申請(qǐng)文件、材料齊全，符合法定形式的，應(yīng)當(dāng)決定予以受理。

(四)申請(qǐng)文件、材料不齊全或者不符合法定形式的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)場(chǎng)或者在5日內(nèi)一次告知申請(qǐng)人需要補(bǔ)正的全部?jī)?nèi)容;當(dāng)場(chǎng)告知時(shí)，應(yīng)當(dāng)將申請(qǐng)文件、材料退回申請(qǐng)人;屬于5日內(nèi)告知的，應(yīng)當(dāng)收取申請(qǐng)文件、材料并出具收到申請(qǐng)文件、材料的憑據(jù)，逾期不告知的，自收到申請(qǐng)文件、材料之日起即為受理。

(五)不屬于公司登記范疇或者不屬于本機(jī)關(guān)登記管轄范圍的事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)即時(shí)決定不予受理，并告知申請(qǐng)人向有關(guān)行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)。

公司登記機(jī)關(guān)對(duì)通過(guò)信函、電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等方式提出申請(qǐng)的，應(yīng)當(dāng)自收到申請(qǐng)文件、材料之日起5日內(nèi)作出是否受理的決定。

以下為該案在法院審理階段，判決書(shū)中“本院認(rèn)為”就該問(wèn)題的論述：

海淀區(qū)法院一審認(rèn)為：“依據(jù)適時(shí)有效的《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)登記管理辦法》的規(guī)定，被告海淀工商分局作為工商行政主管部門，具有對(duì)本轄區(qū)范圍內(nèi)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)設(shè)立登記事項(xiàng)進(jìn)行審查的法定職權(quán)。依據(jù)適時(shí)有效的《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)登記管理辦法》第九條規(guī)定：“投資人申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記，應(yīng)當(dāng)向登記機(jī)關(guān)提交下列文件：(一)投資人簽署的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)設(shè)立申請(qǐng)書(shū);(二)投資人身份證明;(三)企業(yè)住所證明;(四)國(guó)家工商行政管理局規(guī)定提交的其他文件。”第十一條規(guī)定：“登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到本辦法第九條規(guī)定的全部文件之日起15日內(nèi)，作出核準(zhǔn)登記或者不予登記的決定。予以核準(zhǔn)的發(fā)給營(yíng)業(yè)執(zhí)照;不予核準(zhǔn)的，發(fā)給企業(yè)登記駁回通知書(shū)?！北景钢校本┙瘗i恒宇商貿(mào)中心于2013年9月25日提交的申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記材料雖然在形式上符合上述規(guī)定，但上述申請(qǐng)材料中的企業(yè)設(shè)立登記申請(qǐng)書(shū)上投資人簽字并非何娟本人所簽。因此，海淀工商分局雖然對(duì)申請(qǐng)材料履行了審查義務(wù)，但其依據(jù)虛假申請(qǐng)材料作出的企業(yè)設(shè)立登記缺乏事實(shí)依據(jù)，應(yīng)當(dāng)予以撤銷?！?br>
北京市一中院二審認(rèn)為：“根據(jù)2000年1月13日公布施行的以及現(xiàn)行《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)登記管理辦法》的規(guī)定，海淀工商分局作為工商行政主管部門，具有對(duì)本轄區(qū)范圍內(nèi)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)設(shè)立登記事項(xiàng)進(jìn)行審查的法定職權(quán)。2000年1月13日公布施行的《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)登記管理辦法》第九條第一款規(guī)定：“投資人申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記，應(yīng)當(dāng)向登記機(jī)關(guān)提交下列文件：(一)投資人簽署的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)設(shè)立申請(qǐng)書(shū);(二)投資人身份證明;(三)企業(yè)住所證明;(四)國(guó)家工商行政管理局規(guī)定提交的其他文件?！钡谑粭l規(guī)定：“登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到本辦法第九條規(guī)定的全部文件之日起15日內(nèi)，作出核準(zhǔn)登記或者不予登記的決定。予以核準(zhǔn)的發(fā)給營(yíng)業(yè)執(zhí)照;不予核準(zhǔn)的，發(fā)給企業(yè)登記駁回通知書(shū)。”本案中，金鵬商貿(mào)中心于2013年9月25日提交的申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記材料在形式上符合上述規(guī)定，海淀工商分局對(duì)申請(qǐng)材料履行了審查義務(wù)。但鑒于上述申請(qǐng)材料中的企業(yè)設(shè)立登記申請(qǐng)書(shū)上投資人簽字并非何娟本人所簽，海淀工商分局依據(jù)虛假的申請(qǐng)材料作出的企業(yè)設(shè)立登記行為缺乏事實(shí)依據(jù)，依法應(yīng)當(dāng)予以撤銷。一審法院判決撤銷被訴工商登記行為，以及根據(jù)判決結(jié)果判令海淀工商分局承擔(dān)案件受理費(fèi)50元和鑒定費(fèi)3700元并無(wú)不當(dāng)。海淀工商分局的上訴主張缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，本院對(duì)其上訴請(qǐng)求不予支持?！?br>
六、案件來(lái)源

何娟與北京市工商行政管理局海淀分局其他一審行政判決書(shū)[海淀區(qū)人民法院(2014)海行初字第473號(hào)];北京市工商行政管理局海淀分局與何娟其他二審行政判決書(shū)[北京市第一中級(jí)人民法院(2015)一中行終字第1524號(hào)]

七、延伸閱讀

有關(guān)以行政訴訟的方式撤銷虛假設(shè)立、變更工商登記的問(wèn)題，以下是我們?cè)趯懽髦袡z索到與該問(wèn)題相關(guān)的各地法院案例及裁判觀點(diǎn)，以供讀者參考。

1、案涉公司提交的相關(guān)申請(qǐng)工商變更的材料中簽名不是股東本人所寫，工商局據(jù)此作出準(zhǔn)予變更登記的行為缺乏事實(shí)依據(jù)，系證據(jù)不足，應(yīng)予撤銷。訴訟費(fèi)用支出由案涉公司承擔(dān)。

案例一：白仕焱與攀枝花市工商行政管理局工商行政登記一審行政判決書(shū)[四川省攀枝花市東區(qū)人民法院(2015)攀東行初字第30號(hào)]

攀枝花市東區(qū)法院認(rèn)為：“被告市工商局具有對(duì)本轄區(qū)內(nèi)的企業(yè)進(jìn)行變更登記的法定職責(zé)。第三人航瑞商貿(mào)公司向被告提出公司變更申請(qǐng)并提交了相關(guān)申請(qǐng)材料，相關(guān)申請(qǐng)材料符合變更登記相關(guān)法律法規(guī)規(guī)范要求的形式要件，被告據(jù)此審核作出準(zhǔn)予變更登記的行為并不違反法定程序。但第三人航瑞商貿(mào)公司提交的相關(guān)申請(qǐng)材料中“白仕焱”簽名不是白仕焱本人所寫，導(dǎo)致被告據(jù)此作出準(zhǔn)予變更登記的行為缺乏事實(shí)依據(jù)，系證據(jù)不足，應(yīng)予撤銷。本案系申請(qǐng)人提供虛假材料導(dǎo)致登記錯(cuò)誤，登記機(jī)關(guān)已盡到審慎審查義務(wù)，相關(guān)責(zé)任依法應(yīng)當(dāng)由第三人航瑞商貿(mào)公司承擔(dān)。依照《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》第七十條第一款(一)項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：撤銷攀枝花市工商行政管理局核準(zhǔn)的攀枝花航瑞商貿(mào)有限公司變更登記(2009年11月23日的股權(quán)變更登記和法人代表變更登記、2009年12月10日的注冊(cè)資本變更登記、2014年7月17日的股權(quán)變更登記和法人代表變更登記)中與白仕焱簽名相關(guān)的變更登記。案件受理費(fèi)50元，公告費(fèi)600元，鑒定費(fèi)15600元，由攀枝花航瑞商貿(mào)有限公司負(fù)擔(dān)?！?br>
2、從鑒定結(jié)論可知，原告未申請(qǐng)注冊(cè)案涉公司，被告核準(zhǔn)的公司設(shè)立登記所依據(jù)的申請(qǐng)材料中存在虛假情形，屬于違法人員以欺騙手段獲取的行政許可，其核準(zhǔn)該公司設(shè)立的行政行為依法應(yīng)予撤銷。訴訟費(fèi)用支出由工商局承擔(dān)。

案例二：黃銳萍與廣州市工商行政管理局天河分局行政撤銷、行政登記一審行政判決書(shū)[廣東省廣州市天河區(qū)人民法院(2013)穗天法行初字第23號(hào)]

廣州市天河區(qū)法院認(rèn)為：“《中華人民共和國(guó)公司法》第六條第一款規(guī)定：“設(shè)立公司，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。符合本法規(guī)定的設(shè)立條件的，由公司登記機(jī)關(guān)分別登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司;不符合本法規(guī)定的設(shè)立條件的，不得登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司?！薄吨腥A人民共和國(guó)行政許可法》第十二條規(guī)定：“下列事項(xiàng)可以設(shè)定行政許可：……(五)企業(yè)或者其他組織的設(shè)立等，需要確定主體資格的事項(xiàng);……”第六十九條第二款規(guī)定：“被許可人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得行政許可的，應(yīng)當(dāng)予以撤銷?！苯?jīng)鑒定機(jī)構(gòu)鑒定，第三人咔隱公司申請(qǐng)?jiān)O(shè)立所提交申請(qǐng)材料中《公司設(shè)立登記申請(qǐng)書(shū)》、《法定代表人信息》、《廣州咔隱貿(mào)易有限公司章程》中法定代表人(股東)簽字處“黃銳萍”簽名與其本人提供的簽名樣本字跡不是同一人所書(shū)寫。綜合普寧市公安局洪陽(yáng)派出所出具的證明、黃銳萍的臨時(shí)身份證、銀行卡證件資料修改及收費(fèi)回單等，廣州市公安局白云區(qū)分局新市派出所出具的報(bào)警回執(zhí)，黃銳萍和黃舒欣現(xiàn)在使用的身份證、黃銳萍和黃舒欣的陳述及上述鑒定結(jié)論，可采信原告關(guān)于有人冒用其已遺失的身份證申請(qǐng)注冊(cè)咔隱公司的主張。從上述鑒定結(jié)論可知，原告黃銳萍和第三人黃舒欣均未申請(qǐng)注冊(cè)咔隱公司，被告核準(zhǔn)的咔隱公司設(shè)立登記所依據(jù)的申請(qǐng)材料中存在虛假情形，屬于違法人員以欺騙手段獲取的行政許可，其核準(zhǔn)該公司設(shè)立的行政行為依法應(yīng)予撤銷。綜上所述，依據(jù)《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》第五十四條第(二)項(xiàng)第1目的規(guī)定，判決如下：撤銷被告廣州市工商行政管理局天河分局核準(zhǔn)廣州咔隱貿(mào)易有限公司設(shè)立登記的行政行為。本案受理費(fèi)50元、公告費(fèi)1000元、鑒定費(fèi)6340元由被告廣州市工商行政管理局天河分局負(fù)擔(dān)?！?br>
3、工商局雖然盡到了審慎審查義務(wù)，但依據(jù)虛假材料作出的變更登記，顯然缺乏事實(shí)和證據(jù)支持，應(yīng)當(dāng)予以撤銷。訴訟費(fèi)由工商局承擔(dān)，鑒定費(fèi)由案涉公司承擔(dān)。

案例三：李秋與北京市工商行政管理局海淀分局其他一審行政判決書(shū)[北京市海淀區(qū)人民法院(2015)海行初字第1264號(hào)]

海淀區(qū)法院認(rèn)為：“本案中，根據(jù)業(yè)已查明的事實(shí)可以看出，菲舍波特公司于2012年7月3日向被告申請(qǐng)公司變更登記，其提交的申請(qǐng)材料雖然在形式上符合上述規(guī)定，但鑒于上述申請(qǐng)材料中的第二屆第六次股東會(huì)決議上“王惠珍”的簽字、第三屆第一次股東會(huì)決議上“李秋”的簽字、以及“出資轉(zhuǎn)讓協(xié)議書(shū)”上“王惠珍”、“李秋”的簽字，均非李秋、王惠珍本人所簽，明顯存在虛假內(nèi)容，不能體現(xiàn)李秋、王惠珍的真實(shí)意思表示。因此，被告雖然盡到了審慎審查義務(wù)，但依據(jù)虛假材料作出的變更登記，顯然缺乏事實(shí)和證據(jù)支持，應(yīng)當(dāng)予以撤銷。綜上，依照《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》第七十條第(一)項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：撤銷被告北京市工商行政管理局海淀分局于二○一二年七月三日作出的京工商海注冊(cè)企許字(2012)0378123號(hào)準(zhǔn)予變更登記通知中股東由王月聲、王惠珍變更登記為李秋、王月聲的公司登記事項(xiàng)。案件受理費(fèi)50元，由被告北京市工商行政管理局海淀分局負(fù)擔(dān)，(于本判決生效后七日內(nèi)交納);筆跡鑒定費(fèi)19000元，由第三人北京菲舍波特儀器儀表有限公司負(fù)擔(dān)(于本判決生效后七日內(nèi)交納)。”

4、鑒于原告主張涉案公司設(shè)立登記申請(qǐng)材料中的簽字并非原告本人所簽，且原告不認(rèn)可其委托他人申請(qǐng)辦理案涉公司的設(shè)立登記，庭審查明的事實(shí)能夠支持原告的主張，故被告工分局進(jìn)行公司設(shè)立登記所依據(jù)的事實(shí)基礎(chǔ)已不存在，被訴行政行為應(yīng)予撤銷。訴訟費(fèi)由工商局承擔(dān)。

案例四：王某與北京市工商行政管理局平谷分局其他一審行政判決書(shū)[北京市平谷區(qū)人民法院(2016)京0117行初42號(hào)]

平谷區(qū)法院認(rèn)為：“根據(jù)《公司登記管理?xiàng)l例》第四條、第八條之規(guī)定，平谷工商分局作為公司登記機(jī)關(guān)，有權(quán)對(duì)本轄區(qū)內(nèi)的公司設(shè)立登記申請(qǐng)進(jìn)行審查并決定是否準(zhǔn)予登記?！豆镜怯浌芾?xiàng)l例》第二十條第二、三款規(guī)定:“申請(qǐng)人設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)提交下列文件:(一)公司法定代表人簽署的設(shè)立登記申請(qǐng)書(shū);(二)全體股東指定代表或者共同委托代理人的證明;(三)公司章程;(四)股東的主體資格證明或者自然人身份證明;(五)載明公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理的姓名、住所的文件以及有關(guān)委派、選舉或者聘用的證明;(六)公司法定代表人任職文件和身份證明;(七)企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書(shū);(八)公司住所證明;(九)國(guó)家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的其他文件。法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院決定規(guī)定設(shè)立有限責(zé)任公司必須報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)的，還應(yīng)當(dāng)提交有關(guān)批準(zhǔn)文件。”同時(shí)，《公司登記管理?xiàng)l例》第五十一條、第五十三條規(guī)定了具體處理方式。由于設(shè)立登記這一法律行為依當(dāng)事人申請(qǐng)的特點(diǎn)以及實(shí)際操作的可能性，工商行政機(jī)關(guān)對(duì)申請(qǐng)材料的真實(shí)性只能作形式審查。本案中，被告平谷工商分局對(duì)李某提交的相關(guān)材料已經(jīng)盡到了審慎審查義務(wù)。但被告平谷工商分局進(jìn)行工商設(shè)立登記應(yīng)當(dāng)基于真實(shí)、合法的申請(qǐng)材料，鑒于原告王某主張涉案公司設(shè)立登記申請(qǐng)材料中的“王某”并非原告本人所簽，且原告王某不認(rèn)可其委托他人申請(qǐng)辦理涉案公司的設(shè)立登記，庭審查明的事實(shí)能夠支持原告的主張，故被告平谷工商分局進(jìn)行公司設(shè)立登記所依據(jù)的事實(shí)基礎(chǔ)已不存在，被訴行政行為應(yīng)予撤銷。綜上，依據(jù)《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》第七十條第（一）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：撤銷被告北京市工商行政管理局平谷分局于2015年3月20日作出的將原告王某登記為涉案公司法定代表人以及股東的行為。

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