一般性原則
1、合法性原則
同所有的商標(biāo)一樣,立體商標(biāo)不得違反公共秩序和善良風(fēng)俗,也不能在商品或服的性質(zhì)、質(zhì)量、產(chǎn)源方面欺騙消費(fèi)者。
例如,伊斯蘭清真寺的外型不能作為立體商標(biāo)注冊(cè),這有可能對(duì)消費(fèi)者造成是清真制品的誤認(rèn),也有可能造成是產(chǎn)地的誤認(rèn),還有可能造成伊斯蘭教徒的不滿;又臺(tái),一個(gè)模仿埃菲爾鐵塔外型的瓶子用來(lái)裝葡萄酒,大家都知道法國(guó)葡萄享世界,法也是葡萄酒原產(chǎn)地證明商標(biāo)注冊(cè)最多的國(guó)家,每年葡萄酒的出口量達(dá)到了二百多億美元,而埃菲爾鐵塔呢,又是法國(guó)的象征,所以用模仿埃菲爾鐵塔外型的瓶子用來(lái)裝葡萄酒就會(huì)讓消費(fèi)者感到這種葡萄是法國(guó)生產(chǎn)的,如果這種酒不是產(chǎn)自法國(guó),就對(duì)消費(fèi)者造成了欺騙,所以模仿埃菲爾塔外型的瓶子在葡萄酒這種商品是不能注冊(cè)的。
2、顯著性原則
這里所說(shuō)折在先權(quán)利是指在先的商標(biāo)權(quán)和其它在先權(quán),就在先商標(biāo)權(quán)來(lái)說(shuō),我國(guó)剛開始保護(hù)立體商標(biāo),只有申請(qǐng)?jiān)谙鹊臋?quán)利,通過查詢就可以避免沖突,至于其他在先權(quán)利,主要是在先的外觀設(shè)計(jì)權(quán),作為商標(biāo)代理人,很難避免這方面的沖突,照一般商標(biāo)注冊(cè)的經(jīng)驗(yàn),在先也只有在公告期提異議或注冊(cè)后提撤消注冊(cè)不當(dāng)來(lái)主張自己的權(quán)利。
特殊原則
立體商標(biāo)取得注冊(cè),除了必須遵守一般商標(biāo)注冊(cè)原則以外,還有一些特殊的要求,又被稱為"限制性條件"。
1、商品自身性質(zhì)產(chǎn)生的外型不能注冊(cè)
這一規(guī)定針對(duì)注冊(cè)涉及商品的外形,同其天然狀態(tài)或通常的加工狀態(tài)相比,缺乏任何特別之處,換句話說(shuō),這種外形僅僅是對(duì)商品的敘述,而不能起到區(qū)別商品出處的商標(biāo)功能。
由于分子結(jié)構(gòu)的不同,在結(jié)晶的過程中會(huì)產(chǎn)生特定的形狀,水結(jié)晶后是雪花的形狀,這二形狀都是水的天然固體狀態(tài),或者說(shuō)是由于它們的性質(zhì)產(chǎn)生的外型,這種形狀不能注冊(cè),當(dāng)然沒有人會(huì)給雪注冊(cè)一個(gè)雪花狀的立體商標(biāo),以此類推,在冰糖上不能注冊(cè)冰糖強(qiáng)晶后是產(chǎn)生的立體形狀,明礬不能注冊(cè)礬結(jié)晶產(chǎn)生的立體形狀。
除了天然狀態(tài)不能注冊(cè)外,加工狀態(tài)也不能注冊(cè),比如說(shuō)鉆石補(bǔ)加工成下面小,上面大,有多個(gè)反射面的形狀,也不能注冊(cè),因?yàn)椴贿@么加工就不能很好的反射光線,看上去就不漂亮,這一形狀是由加工狀態(tài)所決定的,也不能注冊(cè)。
2、商品功能所決定的外形不能注冊(cè)
功能主要包括兩種:技術(shù)功能和美學(xué)功能
1)技術(shù)功能
所謂技術(shù)性功能就是商品的外型更有助于該商品使用或使加工費(fèi)用更低,我們就認(rèn)為這一外型具有技術(shù)功能。有技術(shù)功能的商品外型不能注冊(cè)的規(guī)定主要是為了防止對(duì)專利法的規(guī)避。因?yàn)橐粋€(gè)純粹功能性的外形,應(yīng)該由發(fā)明專利來(lái)保護(hù),并最終進(jìn)入公有領(lǐng)域,而不能允許所有人將其注冊(cè)為一個(gè)可以無(wú)限續(xù)展的商標(biāo)。具有功能性的外形,除了可以通過發(fā)明專利來(lái)保護(hù)外,應(yīng)當(dāng)供競(jìng)爭(zhēng)者自由。
2)美學(xué)功能
具有美學(xué)功能的立體形狀不能作為立體商標(biāo)注冊(cè)。這一規(guī)定的目的是為了避免商標(biāo)的宗旨被扭曲并因此損害版權(quán)和外觀設(shè)計(jì)權(quán)。具有美學(xué)功能的外型屬版權(quán)或外觀設(shè)計(jì)專利保護(hù)對(duì)象。
企業(yè)在設(shè)計(jì)商標(biāo)時(shí)都盡可能讓商標(biāo)美觀一些,所以不可能排除商標(biāo)的美學(xué)功能,既然不能排除商標(biāo)的美學(xué)功能,具有美學(xué)功能的商標(biāo)又不能注冊(cè),這不是沒法注冊(cè)了嗎,法學(xué)家也看到了這個(gè)問題,就又提出來(lái)如果這一立體形狀的識(shí)別功能大于美學(xué)功能,則可以注冊(cè),如果是美學(xué)功能大于識(shí)別功能則不能注冊(cè)。
怎樣判斷一個(gè)立體形狀的美學(xué)功能和識(shí)別功能到底哪個(gè)大呢,有一個(gè)簡(jiǎn)單的方法:?jiǎn)栆粋€(gè)正準(zhǔn)備買這一商品的普通消費(fèi)者,“如果產(chǎn)品換一種外形,你是否依然會(huì)購(gòu)買?”
如果他還會(huì)買,則說(shuō)明該外形具有商標(biāo)的識(shí)別功能可以注冊(cè)。但如果回答是不買,則說(shuō)明外形具有決定性的意義:消費(fèi)者買的就是這一外形。外形因此具有美學(xué)作用,所以不能用商標(biāo)法保護(hù)這一外形。
一個(gè)手槍或手雷形狀的打火機(jī),他的外型顯然是美學(xué)功能大于識(shí)別功能,我買的就是這種形狀的打火機(jī),換個(gè)形狀我就不買了。而如果將一個(gè)普通朗聲打火機(jī)的方形翻蓋改成圓弧形,在打火機(jī)的側(cè)面翻蓋與機(jī)身的結(jié)合處加一個(gè)按鈕,再把打火機(jī)的則面沿邊做一個(gè)凹槽,那么這種打火機(jī)的可以注冊(cè)了,這也就是世界上最著 名的“Zippo”打火機(jī)的立體商標(biāo)。
審查方法
1、對(duì)于商品無(wú)關(guān)的"裝飾性外形"商標(biāo)的審查方法
對(duì)這類立體商標(biāo)的審查類似于平面商標(biāo)的審查,這種商標(biāo)的正面照片所呈現(xiàn)出的平面圖形可以當(dāng)作平面商標(biāo)注冊(cè),這個(gè)立體標(biāo)志一般來(lái)說(shuō)就能注冊(cè)。
2、帶有文字或圖案成分的商品或包裝物外形商標(biāo)的審查方法
對(duì)這類立體商標(biāo),不對(duì)商品或包裝外形是否具有顯著性或是肯有功能性進(jìn)行審查,只要文字可圖案作為平商標(biāo)可以注冊(cè),這類立體商標(biāo)就可以注冊(cè)。但注冊(cè)中不會(huì)指明它接受注冊(cè)的理由,換句話說(shuō),在遇到訴求時(shí)再判斷商品或包裝物外形是否受到《商標(biāo)法》的保護(hù)。
3、商品包裝的外形和商品本身的外型商標(biāo)的審查方法
對(duì)這兩類立體商標(biāo),審查非常嚴(yán)格,要審查立體商標(biāo)保護(hù)一般性原則和特殊原則的所有。
對(duì)于立體商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng),不必提交立體實(shí)物,只需提交能夠表征立體形狀的圖樣,例如通常所有的三維視圖,或者立體效果圖,但是必須在注冊(cè)申請(qǐng)書中注明是"三維商標(biāo)"或"立體商標(biāo)"。
在判斷三維標(biāo)志或者含有其他要素的三維標(biāo)志構(gòu)成的立體標(biāo)志是否具有顯著性時(shí),一般應(yīng)當(dāng)考慮以下因素:
(一)標(biāo)志本身是否具有顯著特征;
(二)商標(biāo)指定使用的商品與該標(biāo)志的關(guān)聯(lián)性;
(三)商標(biāo)指定使用商品的相關(guān)公眾的認(rèn)知習(xí)慣;
(四)商標(biāo)指定使用商品所屬行業(yè)的實(shí)際使用情況;
(五)與該標(biāo)志區(qū)別特征相關(guān)的其他因素。
從主觀評(píng)價(jià)方面講,該標(biāo)志是否給相關(guān)公眾帶來(lái)了超出產(chǎn)品屬性之外的新的視覺印象,是否使相關(guān)公眾將申請(qǐng)商標(biāo)識(shí)別為區(qū)分商品來(lái)源的標(biāo)志,則是考量的重要因素。
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