基于國家控股的背景，很多國企在提供商品和服務(wù)時(shí)，會(huì)以國字頭的商標(biāo)進(jìn)行宣傳或使用，多體現(xiàn)為“國+商標(biāo)指定商品或服務(wù)名稱”或“國+非商標(biāo)指定商品或服務(wù)名稱”，尤其是“國+商標(biāo)指定商品或服務(wù)名稱”的商標(biāo)，“國”代表了國家的、最好的、最佳的含義，加之以商標(biāo)指定商品或服務(wù)名稱確實(shí)有描述商品或服務(wù)的含義，容易被認(rèn)定為缺乏顯著性，比如“國酒”。對(duì)于國有企業(yè)的國字頭商標(biāo)其顯著性的判定和一般商標(biāo)顯著性的判定有什么特殊之處呢?本文將從特定的歷史背景、國字頭商標(biāo)的審核標(biāo)準(zhǔn)以及通過使用獲得顯著性三個(gè)角度進(jìn)行分析。

　　特定歷史背景的國家利益因素

　　所謂商標(biāo)顯著性是指商標(biāo)所具有的標(biāo)示企業(yè)商品或服務(wù)出處并使之區(qū)別于其他企業(yè)之商品或服務(wù)的屬性。一般認(rèn)為，由臆造詞、任意詞、暗示詞構(gòu)成的標(biāo)志具備先天的顯著性，由敘述詞、通用名稱構(gòu)成的標(biāo)志則不具有先天的顯著性。而國企使用國字頭商標(biāo)，因“國”字的含義特定明確，導(dǎo)致國字頭商標(biāo)本身確實(shí)容易缺乏顯著性。

　　但是作為國有企業(yè)的建立有其特定歷史背景，在1978年改革開放前，乃至到20世紀(jì)末，大量的國有企業(yè)因此建立和出現(xiàn)，國有企業(yè)一直是政府支持和扶植的對(duì)象，政府稅收的很大部分都投入到國有企業(yè)中，有的國有企業(yè)還是由原來的政府部門轉(zhuǎn)變而來的，如中國電信，中國移動(dòng)，原來是郵電部，改為電信局，后來在20世紀(jì)九十年代末本世紀(jì)初改組成為中國電信，中國移動(dòng)等電信企業(yè)。[1]

　　國家對(duì)國有企業(yè)資本擁有所有權(quán)或者控制權(quán)，國有企業(yè)的行為由政府的意志和利益決定，作為一種生產(chǎn)經(jīng)營組織形式，國企同時(shí)具有商業(yè)類和公益類的特點(diǎn)，其商業(yè)性體現(xiàn)為追求國有資產(chǎn)的保值和增值，其公益性體現(xiàn)為國有企業(yè)的設(shè)立通常是為了實(shí)現(xiàn)國家調(diào)節(jié)經(jīng)濟(jì)的目標(biāo)，起著調(diào)和國民經(jīng)濟(jì)各個(gè)方面發(fā)展的作用。在中國特色社會(huì)主義制度的經(jīng)濟(jì)環(huán)境下，國有企業(yè)對(duì)我國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展起到了中堅(jiān)力量，代表了國家利益。

　　在商標(biāo)法意義上，此類帶有國有背景的國字頭標(biāo)志與《特殊標(biāo)志管理?xiàng)l例》所確定的特殊標(biāo)志具有實(shí)質(zhì)類似性質(zhì)。比如，兩者都為國務(wù)院批準(zhǔn)的，都是代有全國性、公眾利益的屬性。

　　因此，基于特定歷史背景、國家利益屬性的國字號(hào)商標(biāo)，不僅應(yīng)認(rèn)可其顯著性，還應(yīng)受到特別的對(duì)待和保護(hù)，防止他人不當(dāng)?shù)淖?cè)和混淆。

　　含“中國”及首字為“國”字商標(biāo)的審查審理標(biāo)準(zhǔn)

　　2010年7月國家工商行政管理總局制定的《含“中國”及首字為“國”字商標(biāo)的審查審理標(biāo)準(zhǔn)》規(guī)定，對(duì)于上述含“中國”及首字為“國”字商標(biāo)的審查，應(yīng)當(dāng)從嚴(yán)審查，慎之又慎，通過相關(guān)審查處處務(wù)會(huì)、商標(biāo)局審查業(yè)務(wù)工作會(huì)議、商標(biāo)局局務(wù)會(huì)議或者商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)委務(wù)會(huì)議研究決定。

　　對(duì)含有與我國國家名稱相同或者近似文字的商標(biāo)申請(qǐng)，申請(qǐng)人及申請(qǐng)商標(biāo)同時(shí)具備以下四個(gè)條件的，可予以初步審定：1.申請(qǐng)人主體資格應(yīng)當(dāng)是經(jīng)國務(wù)院或其授權(quán)的機(jī)關(guān)批準(zhǔn)設(shè)立的。申請(qǐng)人名稱應(yīng)經(jīng)名稱登記管理機(jī)關(guān)依法登記。2.申請(qǐng)商標(biāo)與申請(qǐng)人企業(yè)名稱或者該名稱簡稱一致，簡稱是經(jīng)國務(wù)院或其授權(quán)的機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。3.申請(qǐng)商標(biāo)與申請(qǐng)人主體之間具有緊密對(duì)應(yīng)關(guān)系。4.申請(qǐng)商標(biāo)指定使用的商品或服務(wù)范圍應(yīng)與核定的經(jīng)營范圍相一致。

　　也就是說國字頭的商標(biāo)注冊(cè)，上訴四個(gè)條件缺一不可，從另一個(gè)角度來看，當(dāng)國字頭商標(biāo)已經(jīng)獲準(zhǔn)注冊(cè)時(shí)，其已經(jīng)從程序上和實(shí)體上，都經(jīng)過了特殊對(duì)待、嚴(yán)格審查，從而不存在缺乏顯著性問題。

　　通過長期宣傳使用獲得商標(biāo)顯著性

　　即便考慮到國字頭商標(biāo)具有特定歷史背景及國家利益等因素，如果其確實(shí)缺乏顯著性時(shí)，其核準(zhǔn)注冊(cè)也必須符合《商標(biāo)法》的規(guī)定。《商標(biāo)法》第十一條第二款規(guī)定，第十一條第一款所列缺乏顯著性的標(biāo)志，經(jīng)過使用取得顯著性便于識(shí)別的，可以作為商標(biāo)注冊(cè)。也就是說任何商標(biāo)在本身含義不具有顯著性的情況下，通過大量的使用，獲得了特定的市場含義，成為相關(guān)公眾識(shí)別該商標(biāo)使用人提供的商品或服務(wù)的，可以獲得商標(biāo)注冊(cè)。

　　根據(jù)《商標(biāo)審查審理標(biāo)準(zhǔn)》的規(guī)定，判定某個(gè)標(biāo)志是否經(jīng)過使用獲得顯著性，應(yīng)當(dāng)綜合考慮下列因素。(1)相關(guān)公眾對(duì)該標(biāo)志的認(rèn)知情況;(2)該標(biāo)志在指定商品/服務(wù)商實(shí)際使用的時(shí)間、使用方式及同行業(yè)使用情況;(3)使用該標(biāo)志的商品/服務(wù)的銷量、營業(yè)額及市場占有率;(4)使用該標(biāo)志的商品/服務(wù)的廣告宣傳情況即覆蓋范圍;(5)使該標(biāo)志取得顯著性特征的其他因素。

　　將上訴因素解讀到實(shí)際現(xiàn)實(shí)中，比如，商標(biāo)是否被認(rèn)定為馳名商標(biāo);商標(biāo)權(quán)人是否采取了積極維權(quán)，防止商標(biāo)淡化的行為措施;行政機(jī)關(guān)司法機(jī)關(guān)對(duì)商標(biāo)權(quán)人維權(quán)行為的支持情況等，都將進(jìn)一步增強(qiáng)本身缺顯的商標(biāo)通過使用而獲得顯著性依據(jù)。

　　但缺顯的商標(biāo)是何時(shí)通過使用獲得顯著性在商標(biāo)授權(quán)確權(quán)的過程中就至關(guān)重要。

　　《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的規(guī)定》第十條規(guī)定，人民法院審查判斷訴爭商標(biāo)是否屬于通用名稱，一般以商標(biāo)申請(qǐng)日時(shí)的事實(shí)狀態(tài)為準(zhǔn)。核準(zhǔn)注冊(cè)時(shí)事實(shí)狀態(tài)發(fā)生變化的，以核準(zhǔn)注冊(cè)時(shí)的事實(shí)狀態(tài)判斷其是否屬于通用名稱。

　　《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》規(guī)定，判定某個(gè)標(biāo)志是否屬于經(jīng)使用取得顯著特征，駁回復(fù)審案件、不予注冊(cè)復(fù)審案件應(yīng)當(dāng)以審理時(shí)的事實(shí)狀態(tài)為準(zhǔn)，無效宣告案件原則上以系爭商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)時(shí)的事實(shí)狀態(tài)為準(zhǔn)，以審理時(shí)的事實(shí)狀態(tài)作為參考。

　　也就是說，商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)時(shí)商標(biāo)通過使用獲得顯著性是最有說服力的，評(píng)審程序中，以審理時(shí)的事實(shí)狀態(tài)為依據(jù)，在行政訴訟中，以商標(biāo)核準(zhǔn)注冊(cè)時(shí)的事實(shí)狀態(tài)為依據(jù)。

　　綜上所述，國字頭商標(biāo)的顯著性判定首先需要依據(jù)《商標(biāo)法》關(guān)于顯著性的認(rèn)定，但是考慮到特殊歷史背景及國家利益以及其嚴(yán)格的審核制度下，已經(jīng)獲得注冊(cè)的帶有國家利益的國字頭商標(biāo)的顯著性經(jīng)過了時(shí)間和制度的考驗(yàn)，其商標(biāo)專用權(quán)不能被輕易動(dòng)搖。

　　注釋：

　　[1]百度百科：https://baike.baidu.com/item/%E5%9B%BD%E6%9C%89%E4%BC%81%E4%B8%9A/3457818

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