將他人有一定影響力的注冊(cè)商標(biāo)登記為企業(yè)字號(hào)，足以導(dǎo)致相關(guān)公眾產(chǎn)生混淆的，構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。若該商標(biāo)的使用時(shí)間不長(zhǎng)，但與其配套使用的其他在先商標(biāo)已具備較大市場(chǎng)影響力的，則在先商標(biāo)的影響力可輻射至持續(xù)配套使用的在后商標(biāo)。

　　案情

　　原告安德阿鏌公司1996年成立于美國(guó)，2005年開(kāi)始在中國(guó)先后注冊(cè)了核定于服裝、運(yùn)動(dòng)用品等商品上的“UNDER ARMOUR”和“安德瑪”系列商標(biāo)。

　　2011年4月起，原告先后在上海、北京、廣州等地開(kāi)設(shè)大量門(mén)店，門(mén)店及商品上使用了“UNDER ARMOUR”等商標(biāo)。還通過(guò)中國(guó)官網(wǎng)、天貓旗艦店(2014年3月開(kāi)業(yè))及京東旗艦店銷(xiāo)售商品，商品名稱(chēng)中同時(shí)使用了“UNDER ARMOUR”和“安德瑪”。原告通過(guò)品牌代言人、運(yùn)動(dòng)雜志、贊助協(xié)議等方式在中國(guó)進(jìn)行品牌推廣，代言人菲爾普斯、史蒂芬·庫(kù)里曾于2011年和2015年在中國(guó)進(jìn)行品牌宣傳。該品牌曾獲評(píng)2015年春季最佳設(shè)計(jì)大獎(jiǎng)、2015年度最高性?xún)r(jià)比品牌。

　　被告成立于2011年8月，經(jīng)營(yíng)范圍包括體育用品、服裝服飾等，原企業(yè)名稱(chēng)為“南安足貿(mào)鞋業(yè)(上海)有限公司”，2015年3月26日變更為“安德瑪體育用品(上海)有限公司”，本案審理中于2018年1月24日變更為現(xiàn)名稱(chēng)。

　　原告認(rèn)為，被告在企業(yè)名稱(chēng)中使用“安德瑪”的行為構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，故起訴至法院請(qǐng)求判令被告停止侵權(quán)、變更企業(yè)名稱(chēng)、消除影響并賠償原告300萬(wàn)元。

　　裁判

　　上海市浦東新區(qū)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，原告的“UNDER ARMOUR”等商標(biāo)在被告登記“安德瑪”字號(hào)前早已在我國(guó)具有較大的市場(chǎng)影響力。由于原告將“安德瑪”與“UNDER ARMOUR”商標(biāo)在網(wǎng)店同時(shí)使用，且越來(lái)越多的媒體使用“安德瑪”指代原告，對(duì)相關(guān)公眾而言，上述兩個(gè)商標(biāo)已形成對(duì)應(yīng)關(guān)系，后者的影響力隨之輻射于“安德瑪”商標(biāo)上，故可認(rèn)定“安德瑪”商標(biāo)亦已具備較大的影響力。被告作為同業(yè)經(jīng)營(yíng)者，不可能不知曉上述事實(shí)，但仍將字號(hào)變更為“安德瑪”且未作出合理解釋?zhuān)阋哉J(rèn)定其主觀上存在攀附“安德瑪”商標(biāo)的故意，其行為易使相關(guān)公眾誤認(rèn)為原、被告間存在關(guān)聯(lián)，構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。鑒于被告已變更企業(yè)名稱(chēng)，且未使用“安德瑪”字號(hào)進(jìn)行實(shí)際經(jīng)營(yíng)，故其僅需賠償原告為制止侵權(quán)而支出的合理開(kāi)支。遂判決被告賠償原告合理開(kāi)支15萬(wàn)元。一審判決后，雙方當(dāng)事人均未提起上訴，判決已生效。

　　評(píng)析

　　反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第六條對(duì)混淆行為進(jìn)行了規(guī)定，前三項(xiàng)列舉了仿冒各類(lèi)商業(yè)標(biāo)識(shí)(如商品名稱(chēng)、包裝、裝潢、企業(yè)名稱(chēng)等)的行為，適用前提系商業(yè)標(biāo)識(shí)需“有一定影響”;第四項(xiàng)為兜底條款，也即“其他足以引人誤認(rèn)為是他人商品或者與他人存在特定聯(lián)系的混淆行為”。兜底條款的適用，應(yīng)與前三項(xiàng)列舉的情形具有同質(zhì)性。本案中，被告將原告的注冊(cè)商標(biāo)“安德瑪”登記為字號(hào)，原告根據(jù)兜底條款起訴。

　　1.商標(biāo)影響力的認(rèn)定依據(jù)。反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法在修訂中，將舊法中“一定的市場(chǎng)知名度”改為“一定影響”。雖表述不同，但二者本質(zhì)上體現(xiàn)的均系商業(yè)標(biāo)識(shí)因使用、推廣等而在相關(guān)公眾中形成的某種穩(wěn)定的區(qū)別商品來(lái)源的認(rèn)知，故其考慮因素并無(wú)變化。關(guān)于注冊(cè)商標(biāo)知名度或影響力的認(rèn)定，商標(biāo)法及反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法均未作出規(guī)定。但商標(biāo)法第十四條規(guī)定了認(rèn)定馳名商標(biāo)應(yīng)當(dāng)考慮的因素，即：相關(guān)公眾對(duì)該商標(biāo)的知曉程度;該商標(biāo)使用的持續(xù)時(shí)間;該商標(biāo)的任何宣傳工作的持續(xù)時(shí)間、程度和地理范圍;該商標(biāo)作為馳名商標(biāo)受保護(hù)的記錄;該商標(biāo)馳名的其他因素。有一定影響力的商標(biāo)與馳名商標(biāo)相比，主要是知名度高低的區(qū)別，據(jù)以認(rèn)定的因素應(yīng)完全相同。因此，可參考關(guān)于馳名商標(biāo)的上述規(guī)定來(lái)認(rèn)定商標(biāo)影響力。

　　2.在先商標(biāo)的影響力可輻射至持續(xù)配套使用的在后商標(biāo)。若在商標(biāo)影響力認(rèn)定的時(shí)間節(jié)點(diǎn)，該商標(biāo)使用的時(shí)間較短、范圍較小，則可能因不具備一定的影響力而無(wú)法阻止他人的使用。但若權(quán)利人將該商標(biāo)與其他有影響力的商標(biāo)持續(xù)配套使用，則其他商標(biāo)的影響力可輻射至該商標(biāo)。本案中，在被告將“安德瑪”登記為字號(hào)前，原告的“安德瑪”商標(biāo)僅在其網(wǎng)店中使用一年，使用時(shí)間及范圍均較為有限，更是缺乏官方途徑的主動(dòng)宣傳。僅憑以上事實(shí)，在認(rèn)定“安德瑪”商標(biāo)的影響力方面存在障礙，是否可阻止被告將其登記為字號(hào)尚未可知。而原告自進(jìn)入中國(guó)市場(chǎng)起，通過(guò)各種方式對(duì)其“UNDER ARMOUR”等商標(biāo)進(jìn)行廣泛的使用和有力度的宣傳，經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)突出，榮譽(yù)證書(shū)上載明的亦為上述商標(biāo)，據(jù)此可認(rèn)定上述商標(biāo)在我國(guó)體育用品市場(chǎng)上已具備較大的影響力。同時(shí)，原告自2014年3月起在其網(wǎng)店中將“安德瑪”與“UNDER ARMOUR”配套使用，大量媒體亦同時(shí)使用上述商標(biāo)指代原告，根據(jù)原告的實(shí)際使用情況及媒體認(rèn)知情況，相關(guān)公眾已在上述商標(biāo)間建立對(duì)應(yīng)關(guān)系，二者均穩(wěn)定地指向原告。因此，“UNDER ARMOUR”等商標(biāo)的影響力可輻射至“安德瑪”商標(biāo)。法院據(jù)此認(rèn)定，在被告將企業(yè)字號(hào)變更為“安德瑪”時(shí)，原告的“安德瑪”商標(biāo)已具備一定的影響力，在此基礎(chǔ)上認(rèn)定被告的行為構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。

　　本案案號(hào)：(2017)滬0115民初40226號(hào)

　　案例編寫(xiě)人：上海市浦東新區(qū)人民法院 葉菊芬

　　附：安德阿鏌有限公司與臨曹體育用品(上海)有限公司不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)糾紛一審民事判決書(shū)(全文)

　　中華人民共和國(guó)上海市浦東新區(qū)人民法院

　　民 事 判 決 書(shū)

　　(2017)滬0115民初40226號(hào)

　　原告：安德阿鏌有限公司(UNDERARMOUR,INC.)

　　法定代表人：德納·林奇，高級(jí)商標(biāo)顧問(wèn)。

　　委托訴訟代理人：陳林漢，北京市鑄成律師事務(wù)所律師。

　　委托訴訟代理人：付同杰，北京市鑄成律師事務(wù)所律師。

　　被告：臨曹體育用品(上海)有限公司

　　法定代表人：張艷紅,總經(jīng)理。

　　委托訴訟代理人：畢振文，北京市大安律師事務(wù)所律師。

　　原告安德阿鏌有限公司與被告臨曹體育用品(上海)有限公司不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)糾紛一案，本院于2017年6月1日立案后，依法適用普通程序，于同年10月17日公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。原告的委托訴訟代理人付同杰及被告的委托訴訟代理人畢振文到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

　　原告安德阿鏌有限公司向本院提出訴訟請(qǐng)求：1.被告立即停止在其公司名稱(chēng)中使用“安德瑪”字號(hào)，并向企業(yè)登記管理部門(mén)辦理公司名稱(chēng)變更手續(xù)，且變更后的企業(yè)名稱(chēng)中不得含有“安德瑪”字樣;2.被告賠償原告經(jīng)濟(jì)損失及為調(diào)查、制止被告侵權(quán)行為所支出的合理開(kāi)支共計(jì)人民幣300萬(wàn)元(其中合理開(kāi)支包括律師費(fèi)60萬(wàn)元、公證費(fèi)1,000元，翻譯費(fèi)444元);3.被告在《中國(guó)工商報(bào)》的非中縫版面刊登聲明，消除其侵權(quán)行為對(duì)原告造成的不良影響。

　　事實(shí)和理由：原告安德阿鏌有限公司由前馬里蘭大學(xué)橄欖球明星凱文·普蘭克創(chuàng)辦于1996年，被稱(chēng)為功能型運(yùn)動(dòng)裝備的開(kāi)山鼻祖，經(jīng)多年經(jīng)營(yíng)，在北美地區(qū)成為僅次于NIKE而越居第二位的家喻戶(hù)曉的體育用品巨頭，2015年銷(xiāo)售額達(dá)到30億美元，品牌價(jià)值50億美元，在福布斯“全球最有價(jià)值運(yùn)動(dòng)品牌”排行榜上位列第四位。原告高度重視中國(guó)市場(chǎng)的開(kāi)發(fā)，于2010年在上海注冊(cè)了安德阿鏌貿(mào)易(上海)有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)安德阿鏌上海公司)負(fù)責(zé)在中國(guó)的經(jīng)營(yíng);在第9、18、25、27、28、35等類(lèi)別上注冊(cè)了“UNDERARMOUR”“安德瑪”商標(biāo);2011年4月在上海港匯廣場(chǎng)開(kāi)出中國(guó)首家專(zhuān)賣(mài)店，截至2016年6月在中國(guó)大陸地區(qū)開(kāi)設(shè)了75家門(mén)店，均坐落于各大重要城市的商業(yè)地標(biāo)建筑;除線(xiàn)下門(mén)店外，還通過(guò)官方網(wǎng)站、天貓旗艦店(2014年4月開(kāi)店)及京東旗艦店(2016年1月開(kāi)店)銷(xiāo)售產(chǎn)品，官網(wǎng)擁有了數(shù)以?xún)|計(jì)的訪問(wèn)量。2011年到2015年間，銷(xiāo)售額增長(zhǎng)近300倍，達(dá)到3億多元。原告在取得巨大商業(yè)成功的同時(shí)，投入巨大資源開(kāi)展多種形式的商業(yè)宣傳和推廣，迄今已投資超過(guò)15億美元用于商標(biāo)、產(chǎn)品的廣告、營(yíng)銷(xiāo)和宣傳，品牌代言人NBA超級(jí)球星史蒂芬·庫(kù)里還于2015年到中國(guó)參加了一系列商業(yè)活動(dòng)并與球迷進(jìn)行密切互動(dòng)，極大地?cái)U(kuò)大了原告商標(biāo)在中國(guó)的影響力和知名度。原告的產(chǎn)品也在中國(guó)多次獲獎(jiǎng)。由此可見(jiàn)，經(jīng)過(guò)二十年的發(fā)展，原告的“安德瑪”“UNDERARMOUR”商標(biāo)已形成了一一對(duì)應(yīng)、三位一體的緊密聯(lián)系，均唯一指向原告及原告的安德瑪品牌，在包括中國(guó)在內(nèi)的世界范圍內(nèi)取得了極高的知名度，成為家喻戶(hù)曉的知名品牌。

　　本案被告成立于2011年8月11日，其原工商登記的企業(yè)名稱(chēng)為“南安足貿(mào)鞋業(yè)(上海)有限公司”，2015年3月26日變更為“安德瑪體育用品(上海)有限公司”。被告的經(jīng)營(yíng)范圍與原告上述注冊(cè)商標(biāo)核定使用的商品范圍完全一致，二者具有直接的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系。原告及其安德瑪品牌已在中國(guó)取得了很高的知名度，被告作為同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)者，不可能不知道原告及其品牌。然而，被告卻選擇將其字號(hào)進(jìn)行變更，其攀附原告商譽(yù)、搭原告便車(chē)的惡意一目了然。根據(jù)原告取得的證據(jù)，被告的實(shí)際控制人劉菲親口承認(rèn)被告系一家專(zhuān)門(mén)從事生產(chǎn)銷(xiāo)售假冒運(yùn)動(dòng)品牌產(chǎn)品的公司，目前主要生產(chǎn)銷(xiāo)售假冒的安德瑪產(chǎn)品。被告還以“安德瑪體育用品(上海)有限公司”的名義對(duì)外出具關(guān)于“安德瑪”品牌的“產(chǎn)品經(jīng)銷(xiāo)授權(quán)書(shū)”及偽造的商標(biāo)注冊(cè)證，并在百度企業(yè)信用網(wǎng)、百度百科等影響力大的網(wǎng)頁(yè)上進(jìn)行宣傳推廣，大肆從事侵權(quán)活動(dòng)。被告的行為極易使相關(guān)公眾誤認(rèn)為其為原告在中國(guó)設(shè)立的子公司，誤導(dǎo)相關(guān)公眾;嚴(yán)重?cái)D占了原告潛在的商業(yè)機(jī)會(huì);被告生產(chǎn)銷(xiāo)售的假冒“安德瑪”產(chǎn)品質(zhì)量難以保證，勢(shì)必嚴(yán)重?fù)p害原告已經(jīng)積累起來(lái)的品牌商譽(yù)，從而影響原告在中國(guó)市場(chǎng)的進(jìn)一步發(fā)展。因此，被告的行為違反了誠(chéng)實(shí)信用原則，破壞了公平競(jìng)爭(zhēng)的市場(chǎng)秩序，構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。被告自2015年3月26日變更企業(yè)名稱(chēng)以來(lái)已逾兩年，通過(guò)實(shí)施不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為牟取了巨額的經(jīng)濟(jì)利益。根據(jù)《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《商標(biāo)法》)第五十八條的規(guī)定，將他人注冊(cè)商標(biāo)、未注冊(cè)的馳名商標(biāo)作為企業(yè)名稱(chēng)中的字號(hào)使用，誤導(dǎo)公眾，構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的，依照《中華人民共和國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》處理。被告于2018年1月24日將其企業(yè)名稱(chēng)變更為“臨曹體育用品(上海)有限公司”，而新修訂的《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》已于2018年1月1日起施行，故本案應(yīng)適用新的《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第二條及第六條第四項(xiàng)進(jìn)行處理。

　　被告臨曹體育用品(上海)有限公司辯稱(chēng)：1.被控侵權(quán)行為發(fā)生于新的《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》施行之前，根據(jù)法不溯及既往的原則，本案的審理應(yīng)適用舊法。2.被告的企業(yè)名稱(chēng)經(jīng)過(guò)工商部門(mén)合法登記，應(yīng)通過(guò)行政程序解決。原告無(wú)權(quán)要求被告停止使用經(jīng)過(guò)登記的字號(hào)，也無(wú)權(quán)要求被告變更字號(hào)。3.被告僅實(shí)施了將“安德瑪”作為字號(hào)進(jìn)行合法登記的行為，并未實(shí)際經(jīng)營(yíng)，與原告不存在競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系。登記行為本身不是經(jīng)營(yíng)行為，不會(huì)造成引起相關(guān)公眾的混淆，不可能給原告造成經(jīng)濟(jì)損失或不良影響，被告也未因此獲得任何經(jīng)濟(jì)利益。原告聲稱(chēng)劉菲是被告的實(shí)際控制人，但并無(wú)證據(jù)證明。北京市昌平區(qū)人民法院(以下簡(jiǎn)稱(chēng)昌平法院)的判決書(shū)、開(kāi)庭筆錄等并未認(rèn)定相應(yīng)材料系原告提供，不能證明被告銷(xiāo)售了涉嫌侵權(quán)的產(chǎn)品。百度信用、百度百科等的內(nèi)容并非被告編輯或上傳，也不能證明是被告的經(jīng)營(yíng)行為。4.原告提交的證據(jù)不足以證明其商標(biāo)具有極高的知名度。5.被告更名時(shí)不知道原告的“安德瑪”商標(biāo)，不存在主觀惡意。被告主要從事服裝鞋帽行業(yè)，包括運(yùn)動(dòng)服裝鞋帽，有自己品牌。被告的股東及實(shí)際控制人田華系聽(tīng)朋友說(shuō)到“安德瑪”三個(gè)字，覺(jué)得這個(gè)名字很好，就更改了企業(yè)名稱(chēng)?！鞍驳卢敗笔莻€(gè)英文姓氏，具體怎么拼不清楚，沒(méi)有具體含義。6.被告不應(yīng)承擔(dān)賠償損失、消除影響的民事責(zé)任，原告主張的律師費(fèi)明顯高于北京市收費(fèi)指導(dǎo)辦法，也無(wú)相應(yīng)的委托代理合同或匯款記錄予以證明，不應(yīng)支持。請(qǐng)求法院判決駁回原告的全部訴訟請(qǐng)求。

　　當(dāng)事人圍繞訴訟請(qǐng)求依法提交了證據(jù)，本院組織當(dāng)事人進(jìn)行了證據(jù)交換和質(zhì)證。對(duì)當(dāng)事人無(wú)異議的證據(jù)，本院予以確認(rèn)并在卷佐證。對(duì)有爭(zhēng)議的證據(jù)和事實(shí)，本院認(rèn)定如下：

　　1.原告提交的(2017)京方圓內(nèi)經(jīng)證字第22003號(hào)公證書(shū)，內(nèi)容為原告委托代理人與案外人劉菲的電話(huà)錄音，劉菲稱(chēng)其系被告的實(shí)際控制人，現(xiàn)在主要做安德瑪高仿。被告對(duì)公證書(shū)的真實(shí)性無(wú)異議，但認(rèn)為并不能證明劉菲曾銷(xiāo)售過(guò)假冒安德瑪商品，更不能證明劉菲系被告的實(shí)際控制人或與被告有任何關(guān)系。本院認(rèn)為，該證據(jù)中“劉菲”的身份無(wú)法核實(shí)，錄音內(nèi)容亦無(wú)任何其他證據(jù)予以佐證，故本院對(duì)該證據(jù)不予采納。

　　2.原告及安德阿鏌上海公司分別出具的聲明書(shū)，被告以該證據(jù)系自制證據(jù)而不予認(rèn)可。本院認(rèn)為，該證據(jù)系作為商標(biāo)權(quán)人的原告及作為被許可人的安德阿鏌上海公司分別就在中國(guó)地區(qū)的獨(dú)家經(jīng)銷(xiāo)授權(quán)及商標(biāo)授權(quán)事宜出具的書(shū)面說(shuō)明，其真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性可以確認(rèn)，本院予以采納。

　　3.原告在中國(guó)大陸的門(mén)店信息列表及部分門(mén)店照片，以證明原告在中國(guó)的28個(gè)城市開(kāi)了75家門(mén)店，被告以該證據(jù)系自制證據(jù)而不予認(rèn)可。本院認(rèn)為，上述門(mén)店信息中，有部分門(mén)店信息可與原告提交的新聞報(bào)道及授權(quán)銷(xiāo)售協(xié)議相印證，能夠證明原告在北京、上海、廣州、深圳等多地開(kāi)設(shè)門(mén)店的事實(shí)，本院對(duì)該部分事實(shí)予以確認(rèn);但其余門(mén)店信息并無(wú)相應(yīng)證據(jù)予以佐證，本院不予采納。

　　4.原告提交的宣傳冊(cè)，被告以該證據(jù)系自制證據(jù)而不予認(rèn)可。本院認(rèn)為，該證據(jù)的真實(shí)性可以確認(rèn)，其內(nèi)容反映了原告在中國(guó)對(duì)其品牌歷史、產(chǎn)品等的介紹，與本案有關(guān)，故本院予以采納。

　　5.原告提交的福建省高級(jí)人民法院(2016)閩民初78號(hào)民事判決書(shū)，該案尚在二審審理中，以證明原告商標(biāo)具有較高的知名度。被告對(duì)該證據(jù)真實(shí)性無(wú)異議，但認(rèn)為與本案無(wú)關(guān)。本院認(rèn)為，該判決書(shū)尚未生效，本院不予采納。

　　6.原告提交的北京拓馳巨力商貿(mào)有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)拓馳公司)、哈爾濱申格體育連鎖有限公司、重慶藍(lán)嶺服飾有限公司分別出具的聲明書(shū)，被告以上述證據(jù)系第三方制作為由不予認(rèn)可。本院認(rèn)為，上述聲明書(shū)的出具者能與原告提交的經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議相印證，本院確認(rèn)相應(yīng)出具者系原告產(chǎn)品經(jīng)銷(xiāo)商的事實(shí)，但其中關(guān)于銷(xiāo)售額及宣傳推廣活動(dòng)的內(nèi)容并無(wú)其他證據(jù)予以佐證，本院不予采納。

　　7.原告提交的美國(guó)專(zhuān)利商標(biāo)局關(guān)于被異議商標(biāo)“UNDERARMIES”的異議裁定、烏拉圭東岸共和國(guó)國(guó)家工業(yè)產(chǎn)權(quán)局關(guān)于被異議商標(biāo)“UNDERARMOUR”的異議裁定、西班牙專(zhuān)利商標(biāo)局關(guān)于被異議商標(biāo)“”的異議裁定，被告基于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的地域性，對(duì)該國(guó)外的知名度證據(jù)不予認(rèn)可。本院認(rèn)為，上述證據(jù)與本案的認(rèn)定無(wú)關(guān)，故不予采納。

　　8.原告提交的(2017)京精誠(chéng)內(nèi)經(jīng)證字第04067號(hào)公證書(shū)，內(nèi)容為百度百科、百度企業(yè)信用網(wǎng)、阿里巴巴信用網(wǎng)上關(guān)于被告的基本信息，中華英才網(wǎng)上以被告企業(yè)名稱(chēng)為抬頭的招聘信息，以證明被告存在實(shí)際經(jīng)營(yíng)行為。被告對(duì)該證據(jù)真實(shí)性予以確認(rèn)，但認(rèn)為上述網(wǎng)站上的內(nèi)容并非被告編輯，也不能證明被告存在實(shí)際經(jīng)營(yíng)行為。本院認(rèn)為，中華英才網(wǎng)的招聘信息中，除抬頭系被告企業(yè)名稱(chēng)外，其余信息與被告無(wú)任何關(guān)聯(lián)，如網(wǎng)址和公司介紹中均針對(duì)的“Jack&Jones”，故難以認(rèn)定系被告發(fā)布的招聘信息;其余網(wǎng)站上關(guān)于被告的介紹亦無(wú)法直接證明被告存在實(shí)際經(jīng)營(yíng)行為。因此，本院對(duì)上述證據(jù)均不予采納。

　　根據(jù)當(dāng)事人陳述和經(jīng)審查確認(rèn)的證據(jù)，本院認(rèn)定事實(shí)如下：

　　一、原告及其注冊(cè)商標(biāo)的基本情況

　　原告安德阿鏌有限公司于1996年7月成立于美國(guó)馬里蘭州，由前美國(guó)馬里蘭大學(xué)美式橄欖球隊(duì)長(zhǎng)凱文·普朗克創(chuàng)立。該公司從生產(chǎn)功能性運(yùn)動(dòng)T恤開(kāi)始，現(xiàn)經(jīng)營(yíng)的產(chǎn)品類(lèi)別涵蓋運(yùn)動(dòng)服裝、運(yùn)動(dòng)鞋、運(yùn)動(dòng)配件裝備等領(lǐng)域。

　　2005年2月至2015年8月間，經(jīng)我國(guó)商標(biāo)局核準(zhǔn)，原告注冊(cè)或受讓了以下商標(biāo)：1.第3479748號(hào)“”商標(biāo)，核定使用于第25類(lèi)服裝、襯衫、帽等商品，注冊(cè)于2005年4月7日，經(jīng)續(xù)展有效期至2025年4月6日。2.第6260645號(hào)“安德瑪體飾”商標(biāo)，核定使用于第25類(lèi)運(yùn)動(dòng)衫、服裝、鞋等商品，由案外人于2010年3月28日注冊(cè)，原告于2015年8月21日受讓?zhuān)行谥?020年3月27日。3.商標(biāo)標(biāo)識(shí)為“UNDERARMOUR”的商標(biāo)：(1)第3463214號(hào)商標(biāo)，核定使用于第25類(lèi)服裝、襯衫、帽等商品，注冊(cè)于2005年2月14日，有效期至2025年2月13日。(2)第G996450號(hào)商標(biāo)，核定使用于第25類(lèi)運(yùn)動(dòng)服裝、運(yùn)動(dòng)鞋等商品，注冊(cè)于2009年2月18日，有效期至2019年2月18日。(3)第G996450號(hào)商標(biāo)，核定使用于第28類(lèi)運(yùn)動(dòng)用品,即運(yùn)動(dòng)用球等商品，注冊(cè)于2009年2月18日，有效期至2019年2月18日。(4)第8197878號(hào)商標(biāo)，核定使用于第35類(lèi)為零售目的在通訊媒體上展示商品等服務(wù)，注冊(cè)于2011年5月7日，有效期至2021年5月6日。(5)第8205764號(hào)商標(biāo)，核定使用于第25類(lèi)運(yùn)動(dòng)用服裝等商品，注冊(cè)于2012年4月14日，有效期至2022年4月13日。(6)第7329794號(hào)商標(biāo)，核定使用于第28類(lèi)鍛煉身體器械、射箭用器、體育活動(dòng)器械等商品，注冊(cè)于2014年8月7日，有效期至2024年8月6日。(7)第7329795商標(biāo)，核定使用于第25類(lèi)游泳衣、足球靴等商品，注冊(cè)于2014年8月28日，有效期至2024年8月27日。4.商標(biāo)標(biāo)識(shí)為“”的商標(biāo)：(1)第G1007431號(hào)商標(biāo)，核定使用于第25類(lèi)各類(lèi)運(yùn)動(dòng)服裝等商品，注冊(cè)于2009年6月22日，有效期至2019年6月22日。(2)第G1007431號(hào)商標(biāo)，核定使用于第28類(lèi)運(yùn)動(dòng)用品,即運(yùn)動(dòng)用球等商品，注冊(cè)于2009年6月22日，有效期至2019年6月22日。(3)第7329792號(hào)商標(biāo)，核定使用于第28類(lèi)鍛煉身體器械等商品，注冊(cè)于2010年11月21日，有效期至2020年11月20日。(4)第8197877號(hào)商標(biāo)，核定使用于第35類(lèi)為零售目的在通訊媒體上展示商品等服務(wù)，注冊(cè)于2011年5月7日，有效期至2021年5月6日。(5)第3463213號(hào)商標(biāo)，核定使用于第25類(lèi)服裝;襯衫;帽等商品，注冊(cè)于2015年2月14日，有效期至2025年2月13日。5.商標(biāo)標(biāo)識(shí)為“安德瑪”的商標(biāo)：(1)第8199364號(hào)商標(biāo)，核定使用于第27類(lèi)體操墊等商品，由案外人于2011年4月14日注冊(cè)，原告于2015年8月21日受讓?zhuān)行谥?021年4月13日。(2)第12165824號(hào)商標(biāo)，核定使用于第9類(lèi)體育用護(hù)目鏡、體育用保護(hù)頭盔等商品，注冊(cè)于2014年7月28日，有效期至2024年7月27日。(3)第12165773號(hào)商標(biāo)，核定使用于第18類(lèi)運(yùn)動(dòng)包、旅行包等商品，注冊(cè)于2014年7月28日，有效期至2024年7月27日。(4)第12165772號(hào)商標(biāo)，核定使用于第28類(lèi)體育活動(dòng)器械等商品，注冊(cè)于2014年7月28日，有效期至2024年7月27日。(5)第12165771號(hào)商標(biāo)，核定使用于第35類(lèi)為零售目的在通訊媒體上展示商品等服務(wù)，注冊(cè)于2014年7月28日，有效期至2024年7月27日。(6)第12675844A號(hào)商標(biāo)，核定使用于第25類(lèi)運(yùn)動(dòng)鞋、足球鞋、訓(xùn)練鞋等商品，注冊(cè)于2015年5月21日，有效期至2025年5月20日。

　　二、原告產(chǎn)品在中國(guó)的經(jīng)營(yíng)、推廣情況

　　安德阿鏌上海公司成立于2010年9月15日。該公司系原告產(chǎn)品在中國(guó)的獨(dú)家授權(quán)經(jīng)銷(xiāo)商，根據(jù)原告的授權(quán)使用原告的前述注冊(cè)商標(biāo)，負(fù)責(zé)在中國(guó)銷(xiāo)售和推廣原告產(chǎn)品。2012年到2015年，該公司的營(yíng)業(yè)收入逐年遞增，其中2015年超過(guò)3億元。

　　安德阿鏌上海公司對(duì)外簽署了35份授權(quán)銷(xiāo)售協(xié)議或分銷(xiāo)協(xié)議，在全國(guó)多個(gè)城市開(kāi)設(shè)門(mén)店銷(xiāo)售原告產(chǎn)品，銷(xiāo)售區(qū)域涵蓋上海、北京、廣州、深圳、成都、重慶、大連等大中型城市。其中，在中國(guó)的首家專(zhuān)賣(mài)店于2011年4月在上海徐家匯港匯廣場(chǎng)名店運(yùn)動(dòng)城開(kāi)業(yè)，2015年9月在上?；春Ｖ新烽_(kāi)設(shè)旗艦店，據(jù)報(bào)道，系僅次于美國(guó)本土的全球第二大規(guī)模旗艦店。該公司還通過(guò)其中國(guó)官網(wǎng)(underarmour.cn)、天貓旗艦店及京東旗艦店對(duì)外銷(xiāo)售安德瑪品牌商品，上述網(wǎng)店均在商品名稱(chēng)中使用了“UnderArmour”“安德瑪”。其中，上述天貓旗艦店于2014年3月29日前開(kāi)始營(yíng)業(yè)。原告的中國(guó)官網(wǎng)自2012年5月17日開(kāi)始一年的訪問(wèn)量為44萬(wàn)余次，綜合瀏覽量為160余萬(wàn)次，訪問(wèn)者近35萬(wàn)人;2013年5月17日開(kāi)始一年的訪問(wèn)量為230余萬(wàn)次，綜合瀏覽量近1000萬(wàn)次，訪問(wèn)者182萬(wàn)余人;2014年5月17日開(kāi)始一年的訪問(wèn)量為560余萬(wàn)次，綜合瀏覽量近2000萬(wàn)次，訪問(wèn)者461萬(wàn)余人;此后的訪問(wèn)量、綜合瀏覽量、訪問(wèn)者持續(xù)增加。

　　原告產(chǎn)品及品牌在中國(guó)的宣傳方式主要包括：(1)通過(guò)品牌代言人宣傳。NBA球星史蒂芬·庫(kù)里作為原告的品牌代言人，于2015年9月6日到8日在北京、上海、重慶參加了一系列活動(dòng)，與球迷互動(dòng)，宣傳推廣原告品牌，得到各類(lèi)傳統(tǒng)媒體及新媒體的廣泛報(bào)道。另根據(jù)報(bào)道，美國(guó)游泳運(yùn)動(dòng)員菲爾普斯亦曾作為原告的品牌代言人，于2011年在上海出席原告舉辦的主題活動(dòng)。(2)通過(guò)業(yè)內(nèi)雜志進(jìn)行推廣宣傳。原告于2015年在《跑步者世界》、《全體育》等8個(gè)運(yùn)動(dòng)類(lèi)雜志上刊登廣告，或在上述雜志上有文章對(duì)原告進(jìn)行介紹。(3)通過(guò)與健身咨詢(xún)公司及健身教練簽訂贊助協(xié)議的方式進(jìn)行品牌推廣。2015年到2016年，安德阿鏌上海公司與多名健身教練或健身咨詢(xún)公司簽訂了贊助協(xié)議。

　　UnderArmour被《跑步者世界》雜志評(píng)為2015年春季最佳設(shè)計(jì)大獎(jiǎng)、2015年度最高性?xún)r(jià)比品牌。

　　根據(jù)在國(guó)家圖書(shū)館的中國(guó)期刊全文數(shù)據(jù)庫(kù)、中國(guó)重要報(bào)紙全文數(shù)據(jù)庫(kù)等數(shù)據(jù)庫(kù)中的檢索結(jié)果，以“UnderArmour”作為關(guān)鍵詞檢索，遴選出2004年至2016年間的358篇相關(guān)報(bào)道文章，其中2004年到2010年6月間有34篇，2010年12月到2015年3月26日前有165篇。以“安德瑪”進(jìn)行檢索，遴選出2010年間至2016年間的121篇相關(guān)報(bào)道文章，其中1篇發(fā)布于2009年，52篇發(fā)布于2011年到2015年3月26日前，所涉媒體既包括《當(dāng)代體育》《中國(guó)服飾》等體育健身類(lèi)、服裝類(lèi)專(zhuān)業(yè)期刊，亦包括南方都市報(bào)、中國(guó)青年報(bào)等綜合類(lèi)報(bào)刊，文章內(nèi)容中以“安德瑪”指代原告或原告的品牌。以上檢索的文章內(nèi)容包括對(duì)原告經(jīng)營(yíng)情況及產(chǎn)品的介紹、對(duì)原告在中國(guó)開(kāi)店及相應(yīng)宣傳活動(dòng)的報(bào)道、對(duì)原告商標(biāo)被他人侵權(quán)的報(bào)道等。

　　三、被告的被控侵權(quán)行為相應(yīng)事實(shí)

　　被告成立于2011年8月11日，原企業(yè)名稱(chēng)為“南安足貿(mào)鞋業(yè)(上海)有限公司”，經(jīng)營(yíng)范圍包括鞋、帽、體育用品、針紡織品、服裝服飾、箱包的生產(chǎn)加工及銷(xiāo)售，服裝服飾、鞋類(lèi)的設(shè)計(jì)等。2015年3月26日，被告將其原企業(yè)名稱(chēng)變更為現(xiàn)名稱(chēng)“安德瑪體育用品(上海)有限公司”。根據(jù)被告的稅務(wù)申報(bào)回執(zhí)單，被告自2014年10月至2017年6月的納稅額為0。審理中，被告于2018年1月24日將其企業(yè)名稱(chēng)變更為“臨曹體育用品(上海)有限公司”。

　　在昌平法院(2016)京0114民初13375號(hào)北京富麗華科技發(fā)展有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)富麗華公司)與拓馳公司、深圳市騰訊計(jì)算機(jī)系統(tǒng)有限公司名譽(yù)權(quán)糾紛案中認(rèn)定以下事實(shí)：拓馳公司在其微信公眾號(hào)發(fā)布了關(guān)于北京市面上出現(xiàn)很多UnderArmour假冒仿品流動(dòng)市場(chǎng)的文章，文章稱(chēng)商場(chǎng)與超市承認(rèn)被假貨授權(quán)書(shū)所蒙蔽;昌平法院調(diào)取了企業(yè)名稱(chēng)為“安德瑪體育用品(上海)有限公司”的營(yíng)業(yè)執(zhí)照(該營(yíng)業(yè)執(zhí)照上載明成立日期為“2011/08/11”，營(yíng)業(yè)期限為“2011/08/11-2031/08/10”)、組織機(jī)構(gòu)代碼證(有效期為“2011/08/11-2031/08/10”)、稅務(wù)登記證(批準(zhǔn)日期為“2011.08.11”)、蓋有“安德瑪體育用品(上海)有限公司”公章的《產(chǎn)品經(jīng)銷(xiāo)授權(quán)書(shū)》(內(nèi)容為授權(quán)富麗華公司為安德瑪品牌在北京的特許經(jīng)銷(xiāo)商)及第5123283號(hào)包含有“”圖形的商標(biāo)注冊(cè)證等材料復(fù)印件，該商標(biāo)注冊(cè)證載明核定使用商品為第25類(lèi)“主要經(jīng)營(yíng)范圍為鞋、帽、體育用品、針紡織品、服裝服飾、箱包的生產(chǎn)加工及銷(xiāo)售，服裝服飾、鞋類(lèi)的設(shè)計(jì)，商務(wù)信息咨詢(xún)(除經(jīng)紀(jì))等”，該商標(biāo)注冊(cè)號(hào)所對(duì)應(yīng)的實(shí)為案外人關(guān)于酒的注冊(cè)商標(biāo)。

　　另查明，原告為本案訴訟支付律師費(fèi)60萬(wàn)元、公證費(fèi)1,000元，翻譯費(fèi)444元。

　　本院認(rèn)為，根據(jù)《商標(biāo)法》第五十八條的規(guī)定，將他人注冊(cè)商標(biāo)、未注冊(cè)的馳名商標(biāo)作為企業(yè)名稱(chēng)中的字號(hào)使用，誤導(dǎo)公眾，構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的，依照《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》處理。本案中，原告主張被告將原告的注冊(cè)商標(biāo)“安德瑪”作為企業(yè)名稱(chēng)中的字號(hào)使用、誤導(dǎo)公眾的行為構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，故本案應(yīng)依照《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》進(jìn)行處理。《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》(2017年修訂)已于2018年1月1日起施行，而被控不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為在該法施行前發(fā)生，持續(xù)至該法施行后。根據(jù)修訂前的《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》，原告指控的前述行為并非該法所規(guī)定的類(lèi)型化不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，故應(yīng)根據(jù)該法第二條的原則性條款判定被控行為是否侵權(quán)。修訂后的《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第六條第四項(xiàng)對(duì)混淆行為這一類(lèi)型化不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為作了兜底性規(guī)定，即“其他足以引人誤認(rèn)為是他人商品或者與他人存在特定聯(lián)系的混淆行為”，原告指控的被告侵權(quán)行為屬混淆行為。新法第六條第四項(xiàng)系從眾多不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為中根據(jù)共同的特點(diǎn)抽象出來(lái)的一種類(lèi)型化不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，其同時(shí)也必然違反了《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》原則性條款所規(guī)定的誠(chéng)實(shí)信用原則及公認(rèn)的商業(yè)道德。適用新法對(duì)本案所涉行為進(jìn)行處理，并不影響侵權(quán)與否的判斷，且能對(duì)被控行為的性質(zhì)作出更精準(zhǔn)的定性。鑒于以上理由，及被控侵權(quán)行為持續(xù)至新法實(shí)施之后，本案適用《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》(2017年修訂)進(jìn)行處理。根據(jù)法律規(guī)定及原、被告雙方的意見(jiàn)，被控行為是否構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，應(yīng)結(jié)合原告注冊(cè)商標(biāo)在被告使用“安德瑪”字號(hào)時(shí)是否具有一定的市場(chǎng)知名度、被告是否具有攀附原告商標(biāo)聲譽(yù)的主觀故意、被告行為是否足以對(duì)相關(guān)公眾造成誤導(dǎo)等因素進(jìn)行綜合判斷。

　　一、原告的“安德瑪”商標(biāo)具備一定的知名度

　　法院認(rèn)定注冊(cè)商標(biāo)是否具有一定的知名度，應(yīng)考慮相關(guān)公眾對(duì)該商標(biāo)的知曉程度、該商標(biāo)使用的持續(xù)時(shí)間、該商標(biāo)進(jìn)行任何宣傳工作的持續(xù)時(shí)間、程度和地域范圍等，進(jìn)行綜合判斷。

　　本案中，以被告將其字號(hào)變更為“安德瑪”的時(shí)間也即2015年3月26日為界：

　　(1)從原告商標(biāo)的注冊(cè)情況來(lái)看，原告自2005年起在我國(guó)先后注冊(cè)“UNDERARMOUR”系列商標(biāo)、系列商標(biāo)及商標(biāo)，并于2014年7月注冊(cè)“安德瑪”系列商標(biāo)?？梢?jiàn)，原告在正式進(jìn)入中國(guó)經(jīng)營(yíng)前即開(kāi)始在中國(guó)注冊(cè)商標(biāo)，并在經(jīng)營(yíng)數(shù)年后根據(jù)中國(guó)使用的語(yǔ)言注冊(cè)中文文字商標(biāo)“安德瑪”。(2)從原告商標(biāo)的經(jīng)營(yíng)情況來(lái)看，原告自2010年9月開(kāi)始通過(guò)關(guān)聯(lián)公司在中國(guó)經(jīng)營(yíng)，授權(quán)該關(guān)聯(lián)公司使用上述注冊(cè)商標(biāo)銷(xiāo)售和推廣其產(chǎn)品。在中國(guó)經(jīng)營(yíng)期間，營(yíng)業(yè)收入逐年遞增，自被告更名當(dāng)年超過(guò)3億元。2011年4月開(kāi)始陸續(xù)在各大中型城市的中心地段設(shè)立實(shí)體店，并通過(guò)官網(wǎng)及天貓商城的網(wǎng)店進(jìn)行經(jīng)營(yíng)，網(wǎng)店上使用了原告的“UnderArmour”“安德瑪”等商標(biāo)。(3)從原告對(duì)其注冊(cè)商標(biāo)的宣傳情況來(lái)看，通過(guò)聘用著名體育明星作為品牌代言人并在中國(guó)參加品牌活動(dòng)、在體育專(zhuān)業(yè)雜志上做廣告、贊助健身公司及健身教練等多種方式進(jìn)行品牌推廣。其中，原告在中國(guó)開(kāi)設(shè)實(shí)體店的當(dāng)年即通過(guò)品牌代言人(美國(guó)著名游泳運(yùn)動(dòng)員菲爾普斯)在上海舉辦主題活動(dòng)的方式擴(kuò)大該品牌在中國(guó)的影響力。2015年，原告獲得業(yè)內(nèi)的兩個(gè)獎(jiǎng)項(xiàng)，證明經(jīng)原告的前期經(jīng)營(yíng)，其產(chǎn)品及品牌獲得了業(yè)內(nèi)的認(rèn)可。(4)從報(bào)道情況看，在原告正式進(jìn)入中國(guó)前，已有數(shù)十篇我國(guó)的報(bào)刊對(duì)原告品牌進(jìn)行報(bào)道，其中1篇稱(chēng)原告為“安德瑪”，其余以“UnderArmour”稱(chēng)呼原告;原告進(jìn)入中國(guó)后，我國(guó)報(bào)刊對(duì)其的報(bào)道數(shù)量上升顯著，2011年到2016年間使用“安德瑪”指代原告及其品牌的有120篇，其中在被告使用“安德瑪”作為字號(hào)前有52篇，且以上文章內(nèi)容不僅包括對(duì)原告經(jīng)營(yíng)情況及產(chǎn)品的介紹，還包括對(duì)原告在中國(guó)開(kāi)店及相應(yīng)宣傳活動(dòng)的報(bào)道、對(duì)原告商標(biāo)被他人侵權(quán)的報(bào)道等。

　　根據(jù)以上事實(shí)可以認(rèn)定，通過(guò)原告及其關(guān)聯(lián)公司在我國(guó)的經(jīng)營(yíng)、商業(yè)宣傳及推廣，其在體育類(lèi)商品上注冊(cè)并使用的“UnderArmour”“”及“”商標(biāo)在我國(guó)逐步建立起較高的市場(chǎng)知名度。隨著越來(lái)越多的媒體使用“安德瑪”指代原告，原告亦于2014年7月主動(dòng)注冊(cè)并使用該中文商標(biāo)。對(duì)相關(guān)公眾而言，原告的“安德瑪”商標(biāo)逐漸與其“UnderArmour”“”及“”商標(biāo)之間形成對(duì)應(yīng)關(guān)系，“UnderArmour”等商標(biāo)的知名度亦隨之附著于“安德瑪”商標(biāo)上。至被告將其企業(yè)字號(hào)變更為“安德瑪”時(shí)，原告的“安德瑪”商標(biāo)已具有一定的市場(chǎng)知名度，與“UnderArmour”等商標(biāo)及原告形成穩(wěn)定的聯(lián)系。

　　二、被告主觀上具有攀附原告“安德瑪”商標(biāo)聲譽(yù)的故意

　　原告提供的證據(jù)表明，在被告將其企業(yè)字號(hào)變更為“安德瑪”前，原告的“安德瑪”商標(biāo)已在同行業(yè)和相關(guān)公眾中取得了較高的知名度。被告作為同業(yè)經(jīng)營(yíng)者，不可能不知曉原告商標(biāo)的知名度。被告本有自己的企業(yè)名稱(chēng)“南安足貿(mào)鞋業(yè)(上海)有限公司”，但于2015年3月26日將其企業(yè)名稱(chēng)變更為“安德瑪體育用品(上海)有限公司”?！鞍驳卢敗辈⒎枪逃谢虺Ｒ?jiàn)的中文詞匯，被告稱(chēng)其系英文姓氏的音譯，但無(wú)法指出系何種英文姓氏，更未就其使用與原告商標(biāo)相同的文字作為字號(hào)的原因作出合理解釋。根據(jù)以上事實(shí)，本院足以認(rèn)定被告主觀上存在刻意攀附“安德瑪”商標(biāo)所承載的聲譽(yù)的故意。

　　三、被告將“安德瑪”作為字號(hào)使用的行為足以誤導(dǎo)相關(guān)公眾

　　企業(yè)名稱(chēng)是區(qū)別不同市場(chǎng)主體的標(biāo)識(shí)，它由行政區(qū)劃、字號(hào)、行業(yè)(或經(jīng)營(yíng)特點(diǎn))和組織形式構(gòu)成，其中的字號(hào)是企業(yè)名稱(chēng)的核心部分，是區(qū)別不同企業(yè)的主要標(biāo)識(shí)。消費(fèi)者可以通過(guò)不同的企業(yè)名稱(chēng)尤其是不同的字號(hào)而識(shí)別不同的市場(chǎng)主體，最終用來(lái)識(shí)別商品或服務(wù)來(lái)源。市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)者在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中，應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則和公認(rèn)的商業(yè)道德，合理使用能夠如實(shí)反映商品來(lái)源的商業(yè)標(biāo)識(shí)，不得仿冒他人已經(jīng)注冊(cè)或使用的商業(yè)標(biāo)識(shí)，攀附他人積累的商譽(yù)，誤導(dǎo)消費(fèi)者。

　　本案中，原、被告的經(jīng)營(yíng)范圍均包括運(yùn)動(dòng)服飾，原告的“安德瑪”注冊(cè)商標(biāo)亦核定使用在各類(lèi)運(yùn)動(dòng)服飾上，故原告與被告間存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系。對(duì)被告關(guān)于二者不存在競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的意見(jiàn)，本院不予采納。被告提出其并未實(shí)際經(jīng)營(yíng)，故不會(huì)造成混淆。本院認(rèn)為，被告將原告具有一定知名度的“安德瑪”商標(biāo)作為字號(hào)進(jìn)行登記，易使相關(guān)公眾誤認(rèn)為原告與被告之間存在關(guān)聯(lián)企業(yè)關(guān)系或其他特定聯(lián)系。因此，被告將“安德瑪”注冊(cè)為其企業(yè)名稱(chēng)中的字號(hào)這一行為本身即會(huì)導(dǎo)致相關(guān)公眾產(chǎn)生混淆，該行為屬于《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第六條第四項(xiàng)規(guī)定的“其他足以引人誤認(rèn)為是他人商品或者與他人存在特定聯(lián)系的混淆行為”。

　　關(guān)于被告是否使用該字號(hào)進(jìn)行實(shí)際經(jīng)營(yíng)。原告應(yīng)就被告的實(shí)際經(jīng)營(yíng)行為承擔(dān)舉證責(zé)任，其為此提交了昌平法院的判決書(shū)及與“劉菲”的通話(huà)錄音。經(jīng)查，在昌平法院的案件所涉材料中，營(yíng)業(yè)執(zhí)照、組織機(jī)構(gòu)代碼證、稅務(wù)登記證上的日期格式均與合法的證照不符，商標(biāo)注冊(cè)證上的注冊(cè)號(hào)系案外人商標(biāo)的注冊(cè)號(hào)，且核定使用商品與商品類(lèi)別存在矛盾，可見(jiàn)上述材料均系偽造。昌平法院系從案外人處調(diào)取上述材料的復(fù)印件，并未就原始出處進(jìn)行調(diào)查，在上述材料系偽造、且被告否認(rèn)由其提供的情況下，本院難以認(rèn)定上述材料系被告提供。關(guān)于錄音證據(jù)，其通話(huà)內(nèi)容無(wú)法反映“劉菲”與被告的關(guān)系，更無(wú)法證明被告銷(xiāo)售假冒原告注冊(cè)商標(biāo)商品的事實(shí)。因此，本院難以認(rèn)定上述行為系被告所實(shí)施，對(duì)原告的前述主張，本院不予采納。在原告并未提交能直接證明被告使用“安德瑪”字號(hào)實(shí)際經(jīng)營(yíng)的證據(jù)，而被告提交的證據(jù)能夠證明其在將“安德瑪”作為企業(yè)字號(hào)期間并無(wú)任何稅務(wù)記錄的情況下，原告應(yīng)承擔(dān)舉證不能的后果。因此，本院認(rèn)定被告并未使用“安德瑪”字號(hào)進(jìn)行實(shí)際經(jīng)營(yíng)。

　　四、關(guān)于被告應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任

　　被告就其不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，應(yīng)承擔(dān)停止侵權(quán)、賠償損失等民事責(zé)任。因并無(wú)證據(jù)證明被告使用其字號(hào)進(jìn)行實(shí)際經(jīng)營(yíng)，且被告現(xiàn)已變更其字號(hào)，故判令被告停止侵權(quán)已無(wú)必要。鑒于并無(wú)證據(jù)證明被告使用其字號(hào)進(jìn)行實(shí)際經(jīng)營(yíng)，被告未從涉案侵權(quán)行為中直接獲利，亦無(wú)證據(jù)證明原告因被告侵權(quán)行為遭受實(shí)際損失或遭受不良影響，故對(duì)于原告要求被告賠償經(jīng)濟(jì)損失和消除影響的訴訟請(qǐng)求，本院不予支持。但原告為本案支付的律師費(fèi)、公證費(fèi)、翻譯費(fèi)屬于因調(diào)查侵權(quán)行為所支付的費(fèi)用，依法應(yīng)由被告承擔(dān)其中的合理部分。故本院對(duì)原告關(guān)于公證費(fèi)、翻譯費(fèi)的訴訟請(qǐng)求予以支持，對(duì)律師費(fèi)金額根據(jù)本案具體情況、律師的工作量及相關(guān)收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)酌情確定。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第六條第四項(xiàng)、第十七條第二款、第三款、《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》第五十八條規(guī)定，判決如下：

　　一、被告臨曹體育用品(上海)有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)賠償原告安德阿鏌有限公司為制止侵權(quán)行為所支付的合理開(kāi)支人民幣15萬(wàn)元;

　　二、駁回原告安德阿鏌有限公司的其余訴訟請(qǐng)求。

　　如果未按本判決指定的期間履行給付金錢(qián)義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

　　案件受理費(fèi)人民幣30,800元，由原告安德阿鏌有限公司負(fù)擔(dān)14,630元，被告臨曹體育用品(上海)有限公司負(fù)擔(dān)16,170元。

　　如不服本判決，原告安德阿鏌有限公司可在判決書(shū)送達(dá)之日起三十日內(nèi)，被告臨曹體育用品(上海)有限公司可在判決書(shū)送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人或代表人的人數(shù)提出副本，上訴于上海知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院。

　　審　判　長(zhǎng)　　倪紅霞

　　審　判　員　　葉菊芬

　　人民陪審員　　孫寶祥

　　二〇一八年五月九日

　　書(shū)　記　員　　桑清圓

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